CC BY
18
1ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Опубликован
27.07.2010, вступил в силу
в основной части
27.01.2011.
Дмитрий Денисов
Все, кто в России имеет отношение к организованным торгам финансовыми инструментами, валютой и товарами, переживают сейчас запланированный стресс, связанный со вступлением в силу федерального закона о противодействии инсайду и манипулированию рынком (224-ФЗ)1. Закон, с одной стороны, долгожданный, поскольку путь от более или менее содержательных разговоров до его принятия занял более десяти лет, с другой — весьма травматичный для рынка. Сейчас он напоминает пусть и красивый (значительных претензий к «дизайну» у большинства игроков нет), но пустой сосуд, который еще только предстоит наполнить содержимым в виде различных методик, правил и положений, утвержденных приказами регулятора — ФСФР. От регулируемых, естественно, потребуется этому содержимому соответствовать. Стресс же для участников рынка заключается в том, что пока не известно в точности, чему соответствовать, а время «Ч» — 27 июля, когда должен быть запущен весь функционал и документооборот, предписанный законом, — стремительно приближается. Да и время «Х», когда вступят в силу изменения в Уголовном кодексе РФ, касающиеся ответственности за инсайдерскую торговлю и манипулирование рынком, тоже, в сущности, не за горами: это произойдет 27 июля 2013 года. Домашней работы по 224-ФЗ и регулятору, и регулируемым предстоит проделать немало. «Всегда казалось, что, как только мы примем закон, все сразу станет хорошо, — говорит начальник аналитического управления НАУФОР Александр Трегуб. — На самом деле проблемы только-только начались».
Аттестат зрелости рынка
«Странные» операции на нашем фондовом рынке до сих пор чаще всего оставались без каких-либо серьезных последствий, даже если попадали в поле зрения регулятора.
За всю новейшую историю регулятор лишь четырежды доподлинно установил факт манипулирова-
Инсайд
и немножко нервно
ния ценами (см. таблицу), причем в одном из случаев речь, по сути дела, шла об откровенной попытке «разогнать» самокотировками стоимость акций эмитента с явными признаками пирамиды, как установило расследование ФСФР в отношении руководителей пермской компании «Ричброкерсервис». Санкции в отношении манипуляторов были применены щадящие. Одного просто пожурили, остальных лишили лицензий и нечувствительно оштрафовали.
В последние годы регулятор провел около десятка расследований подозрительного поведения котировок, однако, чтобы дорыться до истины, не хватало возможностей действовавшего тогда законодательства. Вспомнить хотя бы нашумевший случай, когда в декабре
2006 — январе 2007 года котировки паев фонда интервального ПИФа «Пиоглобал — индекс ММВБ» на бирже в десятки раз превысили их реальную стоимость. Были подозрения, что необъяснимый рост организован институциональными инвесторами для того, чтобы технически улучшить свои финансовые показатели. В ходе расследования были даже проверены пенсионные фонды, державшие в своих портфелях паи удивительного ПИФа, но злоумышленников не нашли. В итоге все списали на «чертовщину». Представители самой биржи и вовсе сказали: дескать, все это произошло из-за действий неопытных инвесторов, «которые в последнее время приходят на рынок косяками и покупают бумаги втридорога».
бизнес-журнал маи #5 2011
12
г
С инсайдом в России вообще была полная «благодать»: промышлять инсайдерской торговлишкой ценными бумагами и «подниматься по деньгам», используя доступ к конфиденциальной информации, считалось чуть ли не доблестью. («Выходя с совета директоров, не забудь позвонить своему брокеру!») Сами организации, в недрах которых появляется информация, способная оказать существенное влияние на котировки, на легкие «шалости» своих сотрудников со служебной и коммерческой тайной чаще всего закрывали глаза, если они не шли в ущерб прямым корпоративным интересам. Регулятор же ловить инсайдеров не имел возможности. Он лишь иногда «удивлялся» мистическим происшествиям на рынке. Как, например, в 2003 году, когда отечественные еврооблигации «отчего-то» достигли своего максимума за полчаса до официальной публикации новости о том, что агентство Moody's присвоило России инвестиционный рейтинг. Или в 2004-м, когда российские бумаги устроили неожиданное 15-минутное ралли аккурат перед объявлением того же Moody's о повышении страно-
вого рейтинга России. «Российский рынок — молодой, развивался он довольно бурно и стихийно, — замечает Константин Церазов, партнер «Тройки Диалог». — Поэтому понятия о морали и нормах поведения у его игроков складывались тоже стихийно».
На зрелых рынках необъяснимые фортели на бирже — предмет самого пристального внимания регулятора, даже если речь идет об относительно незначительных по объему сделках. Наш бывший соотечественник Юджин (Евгений) Плоткин, работавший аналитиком Goldman Sachs, был осужден в 2008 году в США за инсайдерскую торговлю по восьми доказанным эпизодам, принесшим ему незаконный доход в $6,7 млн. То, как ему пришлось для этого ловчить, наверняка вызвало бы усмешку у представителей нынешней российской инсайдерской вольницы. В одном из эпизодов Плоткин, например, устроил своих людей на работу в типографию в Висконсине, которая печатала тиражи еженедельника Business Week. Те стащили для него экземпляр только что отпечатанного и не успевшего уйти
ЯШ В развитых странах
необъяснимые фортели на бирже — предмет интереса регуляторов. Даже если сделки незначительны по объему
на распространение номера. Затем Плоткин через своего подельника осуществил ряд сделок на бирже с бумагами компаний, которые удостоились похвалы во влиятельной колонке «Уолл-стрит изнутри»2. Пока Комиссия по ценным бумагам США расследовала дело, американская пресса изощрялась в придумывании эпитетов. Самым звучным, пожалуй, стал такой: «создатель разветвленного инсайдерского подполья». В итоге Плоткин был приговорен к 57-месячному тюремному сроку и огромному штрафу.
В США, где практика противодействия инсайдерской торговле, пожалуй, наиболее отработана, пострадать можно не только за инсайдерские прибыли, но и за недобросовестное уклонение
2 См.: SEC Complaint Charges
International Insider Trading Ring, Including Personnel at Goldman Sachs and Merrill Lynch. URL.: http://www. sec.gov/news/ press/2006/ 2006-53.htm (дата обращения — 21.04.2011).
Вот и все манипулирование...
Случаи манипулирования, установленные и доказанные регулятором за все время существования российского фондового рынка
ГОД Фигуранты Объект манипуляций Результат Последствия
2010 ООО «Профит-Тайм» Акции открытых акционерных обществ «ИнтерТрейдИнвест» и «ФинКомИн-вест» на торгах ММВБ Повышение цен и спроса на акции, рост объема торгов в интересах клиентов Аннулирование лицензии, лишение руководителей квалификационного аттестата, штраф в размере 0,7 млн руб.
20082010 ООО «Трейд-Финанс» Акции открытых акционерных обществ «Биодинамика», «Донская инвестиционная компания», «Межотраслевая страховая компания», «Полет» и «ФинИнвест» на торгах Московской фондовой биржи Искусственное поддержание ценового уровня и повышение объема торгов в интересах клиентов Аннулирование лицензии
2008 ЗАО «Рич- брокер- сервис» Акции ОАО «Ричброкерсервис» на торгах РТС и биржи «Санкт-Петербург» Рост котировок на 80% за месяц (с 12.02.2008), увеличение объема торгов Установление наличия признаков пирамиды у одной из дочерних компаний группы (компания привлекала средства населения под 36% годовых). Аннулирование лицензий ЗАО «Ричброксервис», исключение акций ОАО «Ричброксервис» из обращения на биржах
2007 ООО «Норд Капитал» Акции РИТЭК на торгах ММВБ Повышение котировок на 30% и рост объема торгов в интересах клиента — офшорной компании Palmaris Holding Limited Предписание регулятора в адрес «Норд Капитала» приостановить исполнение поручений на проведение сделок Palmaris Holding Limited
Источник: «Бизнес-журнал», ФСФР
г
от убытков. В 2001 году известная i теледива, медийный магнат и икона I американских домохозяек Марта I Стюарт получила конфиденциаль-I ную информацию от своего брокера ; о проблемах биотехнологической I компании ImClone Systems, акци-; ями которой владела. Назавтра I должно было стать известно, что I разработанный компанией препа-I рат для лечения онкологических
ЩЩ Российский закон
о противодействии инсайду напоминает пусть и красивый, но пустой сосуд, который только предстоит наполнить
заболеваний не получит одобрение регулятора (FDA). Стюарт дала поручение срочно продать весь пакет и избежала убытка в $45 тыс., потому что на следующий день котировки бумаг рухнули на 16%. Зато не избежала расследования, общенационального позора и пятимесячного тюремного срока в 2004 году. Брокер, впрочем, тоже.
В свете наших мечтаний о создании мирового финансового центра в Москве — 224-й ФЗ прибыл вовремя. Формально на аттестат зрелости мы сдали. «Закон — безусловное благо для участников рынка, — уверен Вячеслав Крылов, начальник управления информации и мониторинга финансового рынка ФСФР. — Он ставит некоторые барьеры для организаций, которые не привыкли жить в конкурентной среде и хотели бы иметь преимущества в виде возможности использовать инсайдерскую информацию и технологии манипулирования стоимостью финансовых инструментов для получения выгоды выше той, что имеют остальные». Есть только одна закавыка: чтобы начать эффективно применять принятый закон, всему рынку придется как следует потрудиться — и, похоже, не один год.
Inside—out!
Давайте оценим громадье первоочередных работ по обустройству рынка в соответствии
с 224-ФЗ. Помимо регулятора, засучить рукава придется всем: эмитентам, управляющим компаниям, организаторам торговли, профучастникам, государственным органам, клиринговым организациям, агентствам, раскрывающим существенную информацию, рейтинговым агентствам, аудиторам и страховым компаниям, страхующим коммерческие риски организаций, и даже хозяйствующим субъектам, занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара. Для начала нужно определиться с тем, какую информацию следует считать инсайдерской, и описать ее виды применительно к разным типам организаций. В каждой организации необходимо будет провести полную «опись» инсайдеров и обеспечить контроль над «оборотом» и «сохранением» доступной им информации. Эмитенты и управляющие компании должны будут наладить механизм «учета» уведомлений от своих инсайдеров об осуществленных ими личных операциях с ценными бумагами собственной компании и заключаемых сделках, способных повлиять на их стоимость. Потребуется обеспечить обмен всей этой информацией с организаторами торгов и регуляторами... Все это выглядит как масштабнейший ИТ-проект за все время существования рынка! Причем реализовать его нужно за оставшиеся три месяца — до момента, когда новая порция статей закона вступит в силу. «Предстоит огромная и дорогостоящая технологическая работа по исполнению требований закона и регулятора», — признает Марина Медведева, вице-президент ММВБ.
Понятно, почему многих регулируемых уже начинает колотить нервная дрожь. Тем более что ФСФР изрядно подтормаживает с «подложкой» закона в виде подзаконных актов. Два приказа регулятора, имеющих отношение к реализации 224-ФЗ, появились только в январе. Все остальное существует пока в виде проектов и обсуждений в рабочих группах. Особенно беспокоятся «многофункциональные» игро-
ки, выступающие одновременно и эмитентом, и профессиональным участником фондового рынка.
— Я глубоко разочарована тем, с какой степенью пренебрежения сегодня исполнительная власть относится к этому закону, фактически дискредитируя идею борьбы с инсайдом, — не скрывает эмоций Белла Златкис, заместитель председателя правления Сбербанка. — Регулятору, видимо, не известно, что у крупного участника рынка ценных бумаг контакты по пересылке, обмену и анализу информации будут с десятками тысяч юридических и физических лиц. У Сбербанка они будут исчисляться миллионами. Без серьезной поддержки со стороны ИТ мы не сможем соответствовать закону. Где подзаконные акты, которые позволят нам подготовиться и исполнять закон? Кончится тем, что после 27 июля я и мои сотрудники будем просто жить в ФСФР, у которой появится замечательная возможность пособирать с нас административные штрафы!
С другой стороны, «сырое» регулирование, сработанное под жесткий дедлайн, тоже может насолить рынку. «Не получится ли так, что, затрудняя (возможно, даже не очень сильно) деятельность потенциальных инсайдеров, мы серьезно осложним работу всех без исключения участников финансового рынка?» — небезосновательно опасается президент Национальной фондовой ассоциации Константин Волков.
Между тем у ФСФР есть еще одна головная боль: необходимо запустить систему выявления подозрительных сделок, имеющих признаки неправомерного использования инсайдерской информации и манипулирования рынком. Пока готов лишь проект методических рекомендаций, устанавливающий критерии существенного отклонения цены, — и то только для ликвидных ценных бумаг. Это основательный и напичканный формулами и коэффициентами документ, в котором сделана попытка математически обозначить коридор, за пределами которого сделка выглядит «нестандартно» и требует проверки. Чтобы посмотреть, как работает такой подход, в ведомстве испробовали методику задним числом на сделках
14
бизнес-журнал май #5 2011
г
прошлого года. По словам Дениса Гавинского, заместителя начальника управления информации и мониторинга ФСФР, в «отклонения» попало 150 тысяч сделок. А ведь есть еще и низколиквидные и неликвидные инструменты! Худо-бедно количественные методики можно будет применить и в отношении низколиквидных бумаг, полагает Александр Трегуб из НАУФОР. «Но анализ сделок с неликвидными бумагами, — говорит он, — это ручная работа эксперта — исследовательская и даже творческая, ее будет сложно формализовать в виде методологии».
Хватит ли у регулятора и организаторов торгов ресурсов, а главное — кадров, чтобы не только выявлять и фиксировать, но и полноценно, не для «галочки» реагировать и расследовать подозрительные сделки? Вопрос не праздный. Если не ловить манипуляторов и недобросовестных инсайдеров — к чему весь затеянный для рынка «мильон терзаний»?
Идем на посадку?
По новой российской традиции про действенность того или иного закона принято интересоваться суровым вопросом «Где посадки?». Управляющий директор института CFA по региону EMEA Нитин Мехта заранее просит не комплексовать, если «посадок» по 224-ФЗ у нас долго не будет. «В большинстве юрисдикций работали много лет, чтобы получить позитивный результат в виде успешных уголовных преследований, — говорит он. — Подобные преступления трудно идентифицировать, трудно расследовать и трудно доказывать». Семь лет от принятия закона до первого приговора — таков, по данным Мехты, средний срок по странам, принявшим в свое время подобное законодательство. Более или менее в «потоковом режиме» выдают на-гора приговоры инсайдерам и манипуляторам только в США благодаря усилиям Комиссии по ценным бумагам
(SEC) — примерно полсотни случаев в год. Так там и закон об инсайде был принят аж в 1934 году Британская FSA на протяжении долгих лет довольствовалась одним успешным процессом против недобросовестного инсайдера в год и лишь недавно заявила, что устанавливает для себя целевую планку в 5-6 «посадок». Как шутят на рынке, неотвратимость наказания — вещь хорошая, но в случае с инсайдом неплохо достичь хотя бы эффекта острастки. Уж очень хитер противник: воротничок у него исключительно белый, он знает законы, умело находит в них недоработки и ловко прячет концы в воду Поэтому не стоит надеяться, что, когда авральные работы по приведению рынка в соответствие с 224-ФЗ закончатся, можно будет отдохнуть: отладка и настройка системы противодействия — процесс перманентный. Ибо борьба с инсайдом и манипулированием — не блицкриг, а, скорее, правильная осада. ■
