CC BY
135
5.4. ХАРАКТЕРИСТИКА УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ ЛИЦ С СЕКСУАЛЬНЫМИ ИНВЕРСИЯМИ ОТ КРИМИНАЛЬНЫХ ДИСКРИМИНАЦИОННЫХ ПРАКТИК В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ
Смирнов Александр Михайлович, к.ю.н. Должность: старший научный сотрудник. Место работы: Научноисследовательский институт ФСИН России. niifsin_smirnov@mail.ru
Аннотация: Статья содержит характеристику уголовно-правовой защиты лиц с сексуальными инверсиями от криминальных дискриминационных практик в зарубежных странах. На основании данной характеристики дается ряд предложений по совершенствованию отечественного уголовного законодательства и судебной практики в данном направлении.
Ключевые слова: дискриминация, криминальные дискриминационные практики, сексуальная ориентация.
CHARACTERISTICS OF THE CRIMINAL LAW TO PROTECT PERSONS WITH SEXUAL INVERSIONS OF CRIMINAL
DISCRIMINATORY PRACTICES IN FOREIGN COUNTRIES
Aleksandr Mikhailovich Smirnov, PhD at law. Position: Senior Researcher. Place of employment: Research Institute of Russian Federal Penal Service. E-mail: niifsin_smirnov@mail.ru
Annotation: The article includes profiles of the law to protect persons with criminal sexual inversions of criminal discriminatory practices in foreign countries. Based on this characteristic provides a number of proposals to improve the domestic criminal law and jurisprudence in this area. Keywords: discrimination, criminal discriminatory practices, sexual inversion, sexual orientation.
XX век во всем цивилизованном мире ознаменовался активно развивающимся под влиянием прогрессивных гуманистических идей антидискриминационным законодательством в отношении различных категорий граждан, в том числе и лиц с сексуальными инверсиями1.
Преступные посягательства и криминальные дискриминационные практики в отношении лиц с сексуальными инверсиями по признаку неприязненных отношений к иной сексуальной ориентации во всем цивилизованном мире включены в группу «преступлений ненависти», что свидетельствует об особом отношении современных государств (особенно европейских стран и США) к их профилактики на фоне роста социальной напряженности в мире.
Как следствие в 1930 г. уголовное преследование за ненасильственные гомосексуальные контакты среди взрослого населения отменила Дания, в 1932 г. -Польша. Швейцария и Швеция сделали это в разгар II мировой войны. В Швейцарии гомосексуализм перестал считаться преступлением в 1942 г., тогда как в Швеции - в 1944 г. В Португалии рассматриваемый
1 Автор к ним относит гомосексуалов, лесбиянок, бисексуалов и трансгендеров.
запрет был снят в 1945 г. Греция декриминализировала однополые сексуальные отношения в 1951 г. В 60-х гг. процесс декриминализации гомосексуализма начался в социалистических странах Восточной Европы. Венгрия и Чехословакия отменили преследование в 1961 г. Болгария и ГДР последовали примеру в 1968 г. Годом ранее, в 1967 г., добровольный гомосексуализм перестал считаться преступлением в Англии и Уэльсе. В 1969 г. декриминализация имела место в Канаде и ФРГ, в 1971 г. - в Финляндии и Австрии, в 1972 г. - в Норвегии, в 1973 г. - на Мальте. В начале 80-х гг. гомосексуализм перестал считаться преступлением на всей территории Соединенного Королевства, в 1980 г. уголовный запрет был отменен в Шотландии, а в 1982
г. - в Северной Ирландии. В 1984 г. власти Кубы декриминализировали однополые отношения. То же самое было сделано в Новой Зеландии в 1986 г., а в Лихтенштейне - в 1989 г. В 1993 г. добровольный гомосексуализм перестал считаться преступлением в Ирландии. В 1994 г преследование отменено в Сербии и на Бермудах. В 1995 г. законы декриминализировали гомосексуализм в Албании, на Кипре и в Молдове. В конце 90-х гг. преследование за гомосексуализм было отменено в Грузии, Армении и Азербайджане2.
Декриминализации добровольных однополых сексуальных контактов между взрослыми людьми с введением в уголовное законодательство ряда зарубежных государств ответственности за дискриминацию лиц по мотивам сексуальной ориентации во многом предопределил процесс депатологизации гомосексуальности. В 1973 г. Американская психиатрическая ассоциация исключила гомосексуальность из своего перечня психических болезней. В 1993 г. в том же направлении пересмотрела свою классификацию болезней Всемирная организация здравоохранения. Международная классификация болезней (10-й пересмотр) (МКБ-10) в примечании к разделу Р66 «Психологические и поведенческие расстройства, связанные с половым развитием и ориентацией» подчеркнула, что сама по себе сексуальная ориентация не рассматривается как рас-стройство3.
Таким образом, современный уровень уголовноправового регулирования вопроса привлечения к ответственности за ограничение или лишение прав по признаку сексуальной ориентации на уровне государств в зарубежных странах можно представить, по мнению Н.А. Алексеева, в виде трех основных моделей.
Модель 1. Признание государством законности исключительно гетеросексуальных форм отношений и полный запрет гомосексуализма с закреплением санкций в уголовном законодательстве (развивающиеся страны с авторитарными или тоталитарными формами правления, среди них ряд стран Африки, Азии, Среднего Востока и Америки).
Модель 2. Признание государством законности гомосексуальных отношений через отсутствие санкций как в уголовном, так и в административном праве при одновременном отсутствии правовых форм защиты от дискриминации по признаку сексуальной ориентации (Россия, страны СНГ, США).
Модель 3. Признание государством законности гомосексуальных форм отношений и запрет любых или от-
2 Кон, И.С. Лунный свет на заре. Лики и маски однополой любви. - М., 1998. С. 246-248.
3 Международная классификация болезней МКБ-10. [Элек-
тронный ресурс]. - Режим доступа: // http://www.mkb10.ги/
?с1азз=5.
дельных форм дискриминации по признаку сексуальной ориентации с возможностью введения санкций в уголовном законодательстве за дискриминацию по данному обстоятельству (ЮАР, Эквадор, Швейцария, Нидерланды и Словения )4.
Анализ научных исследований отдельных авторов уголовного законодательства зарубежных стран, свидетельствует о том, что в некоторых из них не только декриминализирован гомосексуализм, но и установлена уголовная ответственность за дискриминацию по признаку сексуальной ориентации. Так, например, запрет дискриминации по признаку сексуальной ориентации в уголовном законодательстве стран мира с введением соответствующих санкций Н.А. Алексеев разделяет на три основные области: (а) криминализация собственно дискриминации на основании сексуальной ориентации с введением уголовных санкций; (б) криминализация разжигания розни и поношения по признаку сексуальной ориентации; (в) иные положения уголовного законодательства, защищающие лиц гомосексуальной ориентации.
На сегодняшний день уголовный запрет дискриминации по признакам сексуальной ориентации введен только в национальном законодательстве стран европейского континента. К числу этих государств относятся Дания, Испания, Люксембург, Нидерланды, Финляндия, Швеция, Франция, Словения, Норвегия и Исландия.
Антидискриминационное положение в Уголовном ко-дексе5 Дании было обновлено в 1987 г., когда специальная комиссия для исследования положения гомосексуалистов в датском обществе внесла рекомендации о включении в него упоминания сексуальной ориентации. В настоящее время это положение звучит следующим образом: «Лица, которые в рамках своей коммерческой или иной деятельности, будут неодинаково обращаться с людьми, разделяя их по расовому происхождению, цвету кожи, национальности или этническому происхождению, исповедуемой вере или сексуальной ориентации, подлежат наказанию в виде штрафа, заключения под стражу или тюремного заключения на срок до шести месяцев»6.
Изучение испанского уголовного законодательства свидетельствует, что оно одинаково негативно относится к любым формам дискриминации и проявлениям нетерпимости и устанавливает за это равнозначную уголовную ответственность7.
В Нидерландах уголовная защита от дискриминации на основании гомосексуальной ориентации вступила в силу в 1992 г. В существовавшие к тому моменту статьи о расовой дискриминации были добавлены слова «гомосексуальная и гетеросексуальная ориентация». Участие в дискриминации и ее поощрение преследуются в уголовном порядке (ст. 137 с, с1, е, f УК Нидерландов). Отдельной статьей 429 УК запрещается дис-
4 Алексеев, Н.А. Правовое регулирование положений сексуальных меньшинств: Россия в свете практики международных организаций и национального законодатель-ства стран мира. - М., 2002. С. 42-43.
5 Далее кратко - УК.
6 Уголовный кодекс Дании / Моск. гос. ун-т им. М. В. Ломоносова; [Науч. ред.: С.С. Беляев]; [Авт пер.: С.С. Беляев, А. Ры-чева]. - М., 2001.
7 Уголовный кодекс Испании / МГУ им. М. В. Ломоносова. Юрид. фак. Каф. уголов. права и криминологии; Под ред. докторов юрид. наук, профессоров Н. Ф. Кузнецовой и Ф. М. Решетникова; Пер. с исп. В. П. Зыряновой, Л. Г. Шнайдер. - М., 1998.
криминация против лиц гомосексуальной ориентации гражданами во время выполнения ими общественных функций, при исполнении профессиональных обязанностей или в ходе занятий бизнесом.
Согласно Раздела 9 Главы 11 УК Финляндии «Военные преступления и преступления против человечества» лицо, которое без уважительных причин при выполнении своих профессиональных или общественных обязанностей, находясь на государственной службе или выборной должности, устраивая общественные мероприятия или собрания поставит кого-либо в неравное или низшее положение по признаку ... сексуальных предпочтений ... считается виновным в дискриминации и приговаривается к штрафу или заключению на срок до шести месяцев, если таковое действие не наказывается как дискриминация на работе. Следует особо подчеркнуть, что дискриминация на основании сексуальной ориентации, классифицируется в Финляндии как преступление против человечест-
ва8.
В Швеции защита от дискриминации на основании сексуальной ориентации была включена в раздел УК (раздел 16, параграф 9), затрагивающий дискриминацию на почве расовой принадлежности и других основаниях, в 1987 г. Если какая-то компания или отдельные лица отказываются предоставить человеку соответствующий уровень услуг по причине его гомосексуальности они совершают преступление9.
В Норвегии антидискриминационные положения были введены в УК в 1981 г. Раздел 349а УК данной страны криминализирует позволяет привлекать к уголовной ответственности лиц за отказ в предоставлении товаров или услуг (на условиях, применимых к другим) лицу в связи с его или ее «гомосексуальными склонностями, образом жизни или ориентацией». Преступление влечет наказание в виде штрафа или тюремного заключения на срок до шести месяцев10.
В конце 1996 г. парламент Исландии, Алтинги, проголосовал за внесение изменений в антидискриминационные положения национального УК. Закон предусматривает санкции за отказ в предоставлении кому бы то ни было услуг или товаров в связи с сексуальной ориентацией11.
Рассмотрим категорию, стран, криминализирующих разжигание розни и оскорбление по признаку сексуальной ориентации. К данной группе стран относятся практически те же, что и к группе (а): Дания, Ирландия, Люксембург, Нидерланды, Финляндия, Швеция, Норвегия, Исландия. Эти государства ввели законодательный запрет разжигания розни на почве сексуальных предпочтений с уголовными санкциями за любые проявления оскорблений, насмешек, разжигание ненависти по отношению к лицам гомосексуальной ориентации.
Согласно ст. 266 «в» УК Дании редакции в 1987 г. лица, преднамеренно распространяющие публичные заявления или другие высказывания, в которых любая группа людей подвергается насмешкам, угрозам или оскорблениям за ... сексуальную ориентацию, приго-
8 Алексеев, Н.А. Там же. С. 57.
9 Уголовный кодекс: Пер. с англ. УК Швеции, С.С. Беляева / Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова. - М., 2000.
10 Уголовное законодательство Норвегии / Науч. ред. и вступ. статья Ю.В. Голика; перевод с норвежского А.В. Жмени. - СПб, 2003.
11 General Penal Code, №. 19/1940, s. 180 as amended by Act No. 135/1996, s. 1 and Act No. 82/1998, s. 91.
варивается к штрафу, заключению под стражу или тюремному заключению на срок до двух лет12.
В Ирландии закон о запрещении подстрекательства к ненависти 1989 г. определяет как противоправные ряд действий, направленных на разжигание ненависти по отношению к группам людей на основании определенных характеристик, включая сексуальную ориентацию. Правонарушением считается публикации и распространение материалов, использование слов или совершение действий, которые «носят угрожающий, унизительный или оскорбительный характер и направлены на разжигание ненависти, или, принимая во внимание все прочие обстоятельства, способны привести к этим последствиям». Аналогичное положение внесено и в закон о видео продукции.
В соответствии с § 135 «а» УК Норвегии «Наказанию в виде штрафа или тюремного заключения сроков на 2 года подлежит лицо, которое путем высказывания или другой способ выражения, включая использование символов, которые делаются публично или иным способом распространяются среди общественности, угрожает, оскорбляет или разжигает ненависть, преследование или презрение к человеку или группе людей по причине гомосексуальных склонностей, образа жизни или ориентации».
При рассмотрении вопроса об установлении уголовной ответственности за дискриминацию по признакам сексуальной ориентации в зарубежных странах интересно рассмотреть и иные положения уголовного законодательства. В этой связи заслуживает определенного внимания практика Великобритании. Законодательный акт 1994 г. об уголовном правосудии и общественном порядке ввел новое уголовное правонарушение: намеренное преследование, запугивание или причинение нервного стресса. Формулировка данного правонарушения допускает широкую интерпретацию и потенциально включает в себя преследование на любой почве, в том числе на основании сексуальной ориентации. Санкцией за указанное правонарушение является штраф или тюремное заключение на срок до шести месяцев13.
Таким образом, страны европейского континента предпринимают все возможные попытки, чтобы защитить лиц с сексуальными инверсиями, проживающих на их территории, от преступных намерений и дискриминирующего поведения, устанавливая уголовную ответственность за притеснения и оскорбляющее поведение по причине неприязни к обладателям иной сексуальной ориентации. Стоит отметить, что круг данных государств постоянно увеличивается.
Для современной России дела в данной области общественных отношений обстоят несколько иначе. Не смотря на то, что Конституция Российской Федерации в ст. 2 провозгласила человека, его права и свободы высшей ценностью, признание, соблюдение и защита которых вне зависимости от каких-либо обстоятельств является обязанностью государства, лица с сексуальными инверсиями на территории России подвергаются различного рода криминальному насилию, испытывают на себе дискриминирующее и унижающее человеческое достоинство отношение со стороны гетеросексуальных граждан.
12 Уголовный кодекс Дании / Моск. гос. ун-т им. М. В. Ломоносова; [Науч. ред.: С.С. Беляев]; [Авт пер.: С.С. Беляев, А. Рычева]. - М., 2001.
13 Алексеев, Н.А. Там же. С. 63.
В условиях глобализации мира и обеспокоенности зарубежными государствами и международными правозащитными организациями ростом во всем мире дискриминационных практик и «преступлений ненависти», граничащих с угрозами нормальной жизни людей, является целесообразным решения вопросов обеспечения на территории России необходимой защиты рассматриваемой нами категории граждан от подобных деяний на уровне уголовного законодательства.
Об уровне криминальной дискриминации лиц с сексуальными инверсиями в нашей стране судить достаточно сложно, что связано с высокой степенью латентности данных преступлений, обусловленной нежеланием потерпевших обращаться в правоохранительные органы, опасаясь огласки особенностей своей сексуальной жизни, а также отсутствием специальной статистической отчетности по опыту зарубежных стран14.
Основной проблемой в области защиты лиц с сексуальными инверсиями от криминальных дискриминационных практик и унижающего человеческое достоинство обращения в России является то, что антидискри-минационные нормы УК РФ «не работают» в отношении данных лиц, что связано с отсутствием в них признака сексуальной ориентации, а также непризнанием судебно-следственной практикой лиц с сексуальными инверсиями социальной группой. Так, например, призыв губернатора Тамбовской области О. Бетина о физическом истреблении гомосексуалов, сделанный им в 2008 г. в ходе интервью для «Комсомольской правды», всеми российскими судами был квалифицирован как законный и в возбуждении уголовного дела было отказано.
Полагаем, что на фоне положений международных правовых документов, защищающих права и свободы человека и гражданина вне зависимости от каких-либо обстоятельств, которые ратифицировала Российская Федерация и отразила в своей Конституции, а также конкретных примеров зарубежного прогрессивного ан-тидискриминационного уголовного законодательства, представленного в настоящей статье, подобное положение вещей является законодательным пробелом.
Данное обстоятельство девальвируют конституционное равенство российских граждан перед законом и судом и влияют на позитивный облик России на мировой политической арене.
Учитывая все вышеизложенное, считаем целесообразным установление защиты лиц с сексуальными инверсиями от криминальных дискриминационных практик и унижающее человеческое достоинство обращения на территории России на уровне уголовного закона.
Данная работа может быть реализована по одному из двух возможных направлений:
внесение в нормы Уголовного кодекса РФ конкретизирующих дополнений, устанавливающих уголовную ответственность за дискриминационное и унижающее человеческое достоинство обращение по признакам сексуальной ориентации, в п. «е» ч. 2 ст. 63, ч. 1 ст. 136, п. «б» ч. 1 ст. 213, и ч. 1 ст. 282 УК РФ;
проведение комплексных научных исследований, позволяющих решить вопрос о признании лиц с сексуальными инверсиями социальной группой, и включе-
14 Например, в США и ряде европейских стран существует специальная статистическая отчетность по совершаемым на их территории «преступлениям ненависти».
ние соответствующих разъяснений в постановление Пленума Верховного суда РФ.
Кроме того, базируясь на положительном опыте ряда зарубежных государств, для мониторинга и научного обеспечения профилактической работы по противодействию на территории России «преступлениями ненависти» считаем целесообразным ввести в официальные статистические документы МВД России и Судебного департамента при Верховном Суде РФ информацию о количестве совершаемых преступления по мотивам ненависти или вражды, в том числе по признакам сексуальной ориентации.
Список литературы:
Кон, И.С. Лунный свет на заре. Лики и маски однополой любви. - М., 1998.
Международная классификация болезней МКБ-10. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: //
http://www.mkb10. ru/?class=5.
Алексеев, Н.А. Правовое регулирование положений сексуальных меньшинств: Россия в свете практики международных организаций и национального законодательства стран мира. - М., 2002. С. 42-43.
Уголовный кодекс Дании / Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова; [Науч. ред.: С.С. Беляев]; [Авт пер.: С.С. Беляев, А. Рычева]. - М., 2001.
Уголовный кодекс Испании / МГУ им. М. В. Ломоносова. Юрид. фак. Каф. уголов. права и криминологии; Под ред. докторов юрид. наук, профессоров Н. Ф. Кузнецовой и Ф. М. Решетникова; Пер. с исп. В. П. Зыряновой, Л. Г. Шнайдер. - М., 1998.
Уголовный кодекс: Пер. с англ. УК Швеции, С.С. Беляева / Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова. - М., 2000.
Уголовное законодательство Норвегии / Науч. ред. и вступ. статья Ю.В. Голика; перевод с норвежского А.В. Жмени. - СПб, 2003.
General Penal Code, №. 19/1940, s. 180 as amended by Act No. 135/1996, s. 1 and Act No. 82/1998.
Уголовный кодекс Дании / Моск. гос. ун-т им. М.В. Ломоносова; [Науч. ред.: С.С. Беляев]; [Авт пер.: С.С. Беляев, А. Рычева]. - М., 2001.
References:
Kon, I.S. Moonlight at dawn. Faces and masks of same-sex love. - M., 1998.
International Classification of Diseases ICD-10. [Electronic resource]. - Mode of access: / /
http://www.mkb10. ru/?class=5.
Alekseev, N.A. Legal regulation of the provisions of the Sexual Minorities: Russia in light of the practice of international organizations and national laws of countries around the world. - M., 2002.
Criminal Code of Denmark / Moscow. state. Univ them. MV University; [Sci. Ed.: SS Belyaev] [Auto trans.: SS Belyaev, Rychev]. - M., 2001.
Penal Code of Spain / MSU. MV Lomonosov Moscow State University. Jur. factor. Department. angle. Law and Crim nology, Ed. Doctors jur. sciences, professors NF Kuznetsova and F. M. Reshetnikov, Ed. with App. V. Zyryanov, LG Schneider. - M., 1998.
Criminal Code: Trans. from English. Criminal Code of Sweden, SS Belyaev / Moscow. state. Univ them. MV University. - M., 2000.
Criminal laws of Norway, Nauch. Ed. Jg. Article Y. Golik, translated from the normal vezhskogo AV Yefim. - SPb, 2003.
General Penal Code, №. 19/1940, s. 180 as amended by Act No. 135/1996, s. 1 and Act No. 82/1998.
Criminal Code of Denmark / Moscow. state. Univ them. MV University; [Sci. Ed.: SS Belyaev] [Auto trans.: SS Belyaev, Rychev]. - M., 2001.
Рецензия
на научную статью кандидата юридических наук Смирнова Александра Михайловича «Характеристика уголовно-правовой защиты лиц с сексуальными инверсиями от криминальных дискриминационных практик в зарубежных странах»
Разработка вопросов защиты прав, свобод и законных интересов личности от каких-либо посягательств, в том числе дискриминирующего обращения, является одной из актуальных задач правовой доктрины любого современного демократического государства.
Как бы не развивалась современная прогрессивная правовая мысль и не влияла на национальные законодательные и правоприменительные практики в настоящее время во всем мире все еще существуют категории людей, которые подвергаются различного рода дискриминирующему обращению, граничащему с преступным. В частности к ним относятся лица, практикующие однополые сексуальные контакты.
Для России данная тема имеет особое значения в силу развитости среди ее граждан гомофобных настроений и отсутствия эффективной системы защиты рассматриваемой в данной статье категории граждан от дискриминирующего и унижающих человеческое достоинство обращения. Это в определенной степени негативно сказывается на оценке современными зарубежными государствами внутренней социальноправовой политики России и уровне развитости в нем гражданского общества.
Одним из способов решения обозначенных социально-правовых вопросов является изучение и обобщение передового законодательного и правоприменительного опыта, чему и посвящена настоящая статья.
В связи с чем, работа написана на одну из актуальных для отечественной уголовно-правовой и криминологической науки и практики тему. Обладает научной новизной в силу недостаточной разработанности данной темы в области указанных научных знаний.
Статья содержит ряд предложений по совершенствованию отечественного уголовного законодательства в направлении защиты лиц с сексуальными инверсиями от криминального дискриминирующего и унижающих человеческое достоинство обращения, что вносит определенный вклад в работу по формированию в России правового государства с развитым гражданским обществом.
Статья написана грамотным научным языком.
Стиль изложения понятен.
Оформление и содержание работы отвечает требованиям, предъявляемым к статьям для публикации в журналах, рекомендуемых ВАК Минобрнауки России, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученой степени доктора и кандидата юридических наук.
Вывод: научная статья А.М. Смирнова ««Характеристика уголовно-правовой защиты лиц с сексуальными инверсиями от криминальных дискриминационных практик в зарубежных странах» соответствует предъявляемым требованиям ВАК Минобрнауки России и может быть рекомендована к публикации в открытой печати .
Профессор-консультант кафедры уголовного права НОУ ВПО «Институт управления» (г. Архангельск)
д.ю.н., д.м.н., профессор Б.А. Спасенников
