CC BY
115
14 Красавчиков О.А. Указ. соч. С. 50.
15 Нерсесов Н.И. Русское гражданское право: обязательственное право: лекции. М., 1892-1893. С. 3.
16 Боднар Т. Исполнение договорных обязательств (сравнительный анализ законодательства Республики Казахстан, Российской Федерации и Украины) // Гражданское законодательство. Статьи. Комментарии. Практика. Вып. 21 / под ред. А.Г. Диденко. Алматы, 2004. С. 152.
Д.Ю. Пратьков
ФИНАНСОВЫЙ ИНСТРУМЕНТ СРОЧНЫХ СДЕЛОК, НЕ ОБРАЩАЮЩИЙСЯ НА ОРГАНИЗОВАННОМ РЫНКЕ
В статье исследуется специфический объект осуществления инвестиций на основании договора инвестиционного товарищества. Проводится общий анализ действующего законодательства, регулирующего сложные договорные конструкции, обращающиеся на финансовом рынке, посредством которых возможно извлечение прибыли в рамках совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества.
Ключевые слова: финансовый инструмент срочных сделок, договор инвестиционного товарищества, производный финансовый инструмент, организованный рынок, опционный договор, фьючерсный договор, форвардный договор, своп договор.
D.Yu. Pratkov
THE FINANCIAL INSTRUMENT FUTURES CONTRACTS ARE NOT TRADED ON AN ORGANIZED MARKET
The article is devoted to the research of the specific object of the implementation of the investment based on the investment partnership contract. The author analyzes the current legislation regulating the complex contractual constructions traded on the financial market. Through these contractual constructions may be a profit in the joint investment activity based on the investment partnership contract.
Keywords: financial instrument futures contracts, investment partnership contract, derivative instrument, organized market, option contract, futures contract, forward contract, swap agreement.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 28 ноября 2011 г. № 335-ф3 «Об инвестиционном товариществе»1 (далее — Закон об инвестиционном товариществе) одним из объектов инвестирования, осуществляемого товарищами в рамках совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, являются финансовые инструменты срочных сделок, не обращающиеся на организованном рынке.
В научной литературе для обозначения финансового инструмента срочных сделок часто используются следующие названия рассматриваемого правового явления, что, однако, не меняет его юридической сущности: производный финансовый инструмент2, дериватив3 (дериват4), срочная сделка5, срочный инструмент (срочный контракт)6, финансовый инструмент (стандартный контракт)7 и другие (например, биржевая сделка8).
В соответствии с подп. 3 ст. 2 Закона об инвестиционном товариществе финансовый инструмент срочных сделок, не обращающийся на организованном рынке, — это договор, являющийся производным финансовым инструментом
© Пратьков Дмитрий Юрьевич, 2013
Аспирант кафедры гражданского и семейного права (Саратовская государственная юридическая академия); e-mail: pratkov.d.y.1@mail.ru
в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в ред. от 28 июля 2012 г.)9 (далее — Закон о рынке ценных бумаг).
Закон о рынке ценных бумаг в ч. 28 ст. 2 сначала указывает, что производный финансовый инструмент, наряду с ценной бумагой, является финансовым инструментом.
В свою очередь ч. 29 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что производный финансовый инструмент — это договор, за исключением договора репо, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей: 1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в т. ч. в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого не известно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом; 2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом; 3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом.
Срочные сделки характеризуются тем, что моменты их заключения и исполнения не совпадают, исполнение обязательства по таким сделкам отстает от заключения во времени10.
Таким образом, смысл инвестирования в финансовые инструменты срочных сделок на основании договора инвестиционного товарищества заключается в том, что управляющий товарищ (товарищ, осуществляющий от имени остальных товарищей ведение общих дел товарищей), заключая договор, являющийся производным финансовым инструментом, рассчитывает получить прибыль в результате исполнения такого договора. Прибыль управляющего товарища — это денежные суммы, которые он может получить от другой стороны договора, выступает производным финансовым инструментом, в случае такого изменения цен в течение определенного временного периода на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок и значений
других показателей, которое выгодно для данного управляющего товарища и спрогнозировано им заранее.
В настоящее время в связи с ускоряющимся развитием отношений на финансовом рынке, включая валютный рынок, рынок ценных бумаг, имеется множество правовых форм, способов и средств осуществления инвестиций, в т. ч. в рамках совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества. Большое количество сделок, договоров, операций, постоянно совершаемых на финансовом рынке, способствовало установлению единых стандартов, правил, используемых в процессе их заключения, исполнения и прекращения. Это было нужно для более унифицированного регулирования отношений на финансовом рынке, защиты прав сторон заключаемых сделок и участников рынка, а также в целях управления рисками (возможностью их снижения), свойственных финансовому рынку. Со временем указанные сделки и договоры стали заключаться на стандартных условиях и начали называться стандартными контрактами. При этом условия договора настолько стандартизированы, что легко описываются стандартной формулой. На рынке финансовых услуг такого рода «стандартные формы» получают наименование «финансовые инструменты»11.
По мнению Н.Г. Семилютиной, понятие «финансовый инструмент срочных сделок» не является вполне точным12. Дело в том, считает ученый, что срочная сделка, заключаемая на стандартных условиях, заранее определенных сторонами, либо в рамках двусторонних договоров, биржевых правил, либо правил, разрабатываемых иными организациями, объединяющими профессиональных
участников рынка финансовых услуг, сама по себе может являться финансовым ш
«с
инструментом. В силу стандартизированного характера ее условий, определяю- н щих комплекс прав и обязанностей сторон, ее заключивших, такая сделка, транс- С
а
формируясь в финансовый (инвестиционный) инструмент, приобретает свойство т
о
оборотоспособности. Иными словами, финансовый инструмент, представляя к
о
собой по существу комплекс прав и обязанностей по такого рода сделке, может о! передаваться от одного участника рынка к другому, уподобляясь товару в сделке | купли-продажи. Комплекс такого рода переходящих прав и обязанностей в не- в которых случаях, например в биржевых правилах, называют «стандартными 1
о
контрактами», а в других — финансовыми инструментами13. Ю
Как упоминалось ранее, объектом осуществления инвестиций по договору и инвестиционного товарищества выступают финансовые инструменты срочных с
к
сделок, не обращающиеся на организованном рынке. а
В п. 3 ст. 301 Налогового кодекса РФ (далее — НК РФ) предусмотрено, что фи- | нансовые инструменты срочных сделок подразделяются на финансовые инстру- | менты срочных сделок, обращающиеся на организованном рынке, и финансовые • инструменты срочных сделок, не обращающиеся на организованном рынке. При §9 этом финансовые инструменты срочных сделок признаются обращающимися ^ на организованном рынке при одновременном соблюдении следующих условий: § 1) порядок их заключения, обращения и исполнения устанавливается организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с законодательством РФ или законодательством иностранных государств; 2) информация о ценах финансовых инструментов срочных сделок публикуется в средствах массовой информации (в т. ч. электронных) либо может быть предоставлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в 107
течение трех лет после даты совершения операции с финансовым инструментом срочной сделки.
В соответствии с подп. 7 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 325-Ф3 «Об организованных торгах»14 (далее — Закон об организованных торгах) под организованными торгами понимаются торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Согласно Закону об организованных торгах последние торги могут проводиться в форме биржевых торгов (организованные торги проводятся биржей, являющейся организатором торговли, имеющим лицензию биржи) и организованных торгов, проводимых торговой системой, являющейся организатором торговли, имеющим лицензию торговой системы.
Можно утверждать, что организованный рынок существует посредством проведения организованных торгов.
Что касается финансовых инструментов срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке, то в соответствии с п. 3.1 ст. 301 НК РФ сделка, которая заключается не на организованном рынке и условия которой предусматривают поставку базисного актива (в т. ч. ценных бумаг, иностранной валюты, товара), может быть квалифицирована в качестве финансового инструмента срочных сделок при условии, что поставка базисного актива в соответствии с условиями такой сделки должна быть осуществлена не ранее третьего дня после дня ее за-а ключения. Сделка, которая заключается не на организованном рынке и условия ? которой не предусматривают поставки базисного актива, может быть квалифи-а. цирована только как финансовый инструмент срочных сделок. | По мнению А.Е. Молотникова15, по степени урегулированности отношений
1 можно выделить организованный рынок ценных бумаг, в рамках которого суще-| ствуют биржевой рынок, и рынок, функционирующий на площадках организа-
го
| торов торговли на рынке ценных бумаг — профессиональных участников рынка;
§ неорганизованный рынок ценных бумаг, участниками которого могут быть даже
| физические лица — непредприниматели (на неорганизованном (уличном) рынке
2 осуществляется основная масса всех первичных размещений ценных бумаг).
° По мнению Ю.А. Метелевой16, внебиржевые рынки бывают двух типов: ор-
£ ганизованный и неорганизованный (уличный). Внебиржевые организованные
| рынки мало чем отличаются от биржевых по характеру организации торговли.
I Эти рынки основаны на современных средствах коммуникации и компьютерных
° технологиях. Они представляют собой подобие территориально распределенной
0
° электронной биржи и имеют свои правила организации (торговли), допуска ценных ¿5 бумаг на рынок (листинг), отбора участников. Сделки с акциями, осуществляемые
1 на организованном внебиржевом рынке, заключаются и исполняются практиче-| ски так же, как и на бирже. Сделки с акциями на внебиржевом «уличном» рынке
осуществляются на основании личных договоренностей, как правило, по телефону. Поскольку здесь каждая сделка обособлена от других, то порядок ее заключения и исполнения производится обычным путем, как и при сделках купли-продажи других товаров. На уличных рынках сделки могут заключаться не только через посредника, что является отличительной особенностью сделок с ценными бума-108 гами, но и напрямую между продавцом и покупателем17.
Следует заметить, что рассуждения авторов касаются рынка ценных бумаг, в то время как договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, могут заключаться также на валютном и товарном рынках.
В соответствии с п. 3.2. ст. 301 НК РФ финансовые инструменты срочных сделок подразделяются на поставочные срочные сделки и расчетные срочные сделки. При этом поставочными срочными сделками признаются финансовые инструменты срочных сделок, условия которых предусматривают поставку базисного актива или заключение иного финансового инструмента срочных сделок, условия которого предусматривают поставку базисного актива. Расчетными срочными сделками признаются финансовые инструменты срочных сделок, условия которых не предусматривают поставки базисного актива или заключения иного финансового инструмента срочных сделок, условия которого предусматривают поставку базисного актива.
Базисный актив — предмет производного финансового инструмента, в свою очередь, производный финансовый инструмент — разновидность финансового инструмента, стоимость которого зависит (исчисляется, производна) от базисного актива18.
В соответствии с абз. 5 п. 1 ст. 301 НК РФ под базисным активом финансовых инструментов срочных сделок понимается предмет срочной сделки (в т. ч. иностранная валюта, ценные бумаги и иное имущество и имущественные права, процентные ставки, кредитные ресурсы, индексы цен или процентных ставок, другие финансовые инструменты срочных сделок). В дополнение к приведенным видам базисного актива финансовых инструментов срочных сделок п. 2 Положения о видах производных финансовых инструментов, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. с № 10-13/пз-н19 (далее — Положение о видах производных финансовых инстру- к ментов) предусматриваются также: товары, уровень инфляции, официальная р
а
статистическая информация, физические, биологические и (или) химические с показатели состояния окружающей среды, обстоятельства, свидетельствующие | о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юри- у
дическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих с
т
обязанностей, обстоятельства, которые предусмотрены федеральными законами н или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной й власти по рынку ценных бумаг и относительно которых неизвестно, наступят и они или не наступят, другой базисный (базовый) актив. е
о
Договор, являющийся производным финансовым инструментом, может иметь ° более одного базисного актива. Д
Можно предположить, что управляющий товарищ по договору инвестицион- | ного товарищества, заключая на неорганизованном рынке договоры, являющие- •
га
ся производными финансовыми инструментами, стремится не только извлечь (
9
в течение достаточно короткого периода времени «быструю» прибыль за счет ~ удачного для него изменения значений фондового индекса, уровня инфляции 3 либо цен на товары или ценные бумаги в результате исполнения расчетного финансового инструмента срочных сделок (предполагающего не поставку базисного актива, а только осуществление денежных расчетов между сторонами), но и осуществить долгосрочное инвестирование, которое возможно посредством заключения поставочного финансового инструмента срочных сделок (предполагающего поставку базисного актива), результатом исполнения которого ста- 109
нет приобретение управляющим товарищем ценных бумаг (акций, облигаций хозяйственных обществ).
Положение о видах производных финансовых инструментов определяет следующие виды договоров (контрактов), являющихся производными финансовыми инструментами: 1) опционный договор (контракт), который может быть поставочным и расчетным договором; 2) фьючерсный договор (контракт), который может быть поставочным и расчетным договором; 3) биржевой форвардный договор (контракт), являющийся поставочным договором; 4) внебиржевой форвардный договор (контракт), который может быть поставочным и расчетным договором; 5) своп договор (контракт), который может быть поставочным и расчетным договором.
Из перечисленных договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, фьючерсный договор и биржевой форвардный договор подлежат заключению на биржевых торгах, т. е. выступают финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке.
Внебиржевой форвардный договор заключается не на биржевых торгах, т. е. является финансовым инструментом срочных сделок, не обращающимся на организованном рынке.
Опционный договор и своп договор могут заключаться как на биржевых торгах, так и не на биржевых, т. е. могут выступать в качестве финансовых инструментов срочных сделок, обращающихся на организованном рынке, и в качестве финансовых инструментов срочных сделок, не обращающихся на организованном рынке.
Таким образом, опционный договор, внебиржевой форвардный договор и своп договор, являясь финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, могут быть объектами инвестирования, осуществляемого товарищами в рамках совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества.
В заключение укажем, что совместная инвестиционная деятельность товарищей в рамках рассматриваемого договора, имея своим предметом приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке финансовых инструментов срочных сделок (наряду с акциями (долями), облигациями хозяйственных обществ и товариществ, а также долями в складочном капитале хозяйственных партнерств), способствует ускорению движения капитала на финансовом рынке и более оптимальному распределению материальных ресурсов среди хозяйствующих субъектов, испытывающих потребность в инвестициях.
1 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2011. № 49, ч. 1, ст. 7013.
2 См.: Губин Е.П., Лаутс Е.Б. Производные финансовые инструменты и срочный рынок: понятие и правовое регулирование (лекция в рамках учебного курса « Предпринимательское право») // Бизнес и право в России и за рубежом (приложение к журналу «Предпринимательское право»). 2012. № 2. С. 87-96; Рот-ко С.В., ТимошенкоД.А. Эволюционное развитие рынка производных финансовых инструментов: проблемы законодательного регулирования // Журнал российского права. 2008. № 9. С. 14-20; Бикеева В.П. Развитие производных финансовых инструментов в России и за рубежом: исторический аспект // Законодательство и экономика. 2006. № 9. С. 70-76; Буркова А. Виды производных финансовых инструментов и их защита в России // Законодательство и экономика. 2010. № 6. С. 21-24; Ясус М. Правовое регулирование сделок с использованием производных финансовых инструментов на неорганизованном рынке ценных бумаг в России // Право и экономика. 2011. № 8. С. 36-43; Игнатов Я.Н. Правовая природа операций свопа как производного финансового инструмента // Предпринимательское право. 2012. № 3. С. 40-43; Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. № 10. С. 10, 12, 15, 16.
3 См.: Иванова Е.В. Деривативы. Форвард, фьючерс, опцион, своп. Экономико-правовая квалификация. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 3, 27, 103, 156 и др.
4 См.: Мырынюк А. Производные инструменты на фондовом рынке России // Рынок ценных бумаг. 1998. № 12. С. 30-32.
5 См.: Витрянский В. Срочные сделки в сфере биржевой торговли и на финансовых рынках // Хозяйство и право. 2007. № 10. С. 34, 40-48; Он же. Срочные сделки в сфере биржевой торговли и на финансовых рынках // Хозяйство и право. 2007. № 11. С. 30-36; Гаджиев Г., Иванов В. Квазиалеаторные договоры (проблемы доктрины, судебной защиты и правового регулирования) // Хозяйство и право. 2003. № 5. С. 100-101.
6 См.: Коновалов В. Кто делает срочный рынок в России? // Рынок ценных бумаг. 2002. № 9. С. 17-20; Казарин М. Рынок производных инструментов // Рынок ценных бумаг. 2002. № 9. С. 23-26.
7 См.: СемилютинаН.Г. Инвестиции и рынок финансовых услуг: проблемы законодательного регулирования // Журнал российского права. 2003. № 2. С. 38-42.
8 См.: Ем В., Козлова Н, Сургучева О. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. № 6. С. 27, 29-30.
9 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 17, ст. 1918; 2012. № 31, ст. 4334.
10 См.: Иванова Е.В. Деривативы. Форвард, фьючерс, опцион, своп. Экономико-правовая квалификация. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 109.
11 См.: Семилютина Н.Г. Указ. соч. С. 38.
12 См.: Там же. С. 41.
13 См.: Там же. С. 41-42.
14 См.: Собр. законодательства Рос. Федерации. 2011. № 48, ст. 6726.
15 См.: Молотников А.Е. Рынок ценных бумаг и его место в современной экономике (лекция в рамках учебного курса «Предпринимательское право») // Бизнес и право в России и за рубежом (приложение к журналу «Предпринимательское право»). 2012. № 2. С. 80.
16 См.: Метелева Ю.А. Продажа акций на биржевом и внебиржевом рынках // Право и экономика. 1997. № 21-22. С. 28.
17 См.: Там же. С. 28-29.
18 См.: Губин Е.П., Лаутс Е.Б. Указ. соч. С. 87.
19 См.: Российская газета. 2010. 23 апр.
Е.Н. Савочкин
К ВОПРОСУ О КЛАССИФИКАЦИИ РЕШЕНИЙ СОБРАНИЙ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
В настоящей статье приведена классификация решений общих собраний по предмету правового регулирования, правовым и иным основаниям, последствиям.
Ключевые слова: решение общего собрания, правоотношения, способ защиты, акционерное общество, правовое регулирование.
E.N. Savochkin
TOWARDS CLASSIFICATION OF LEGAL ENTITY MEETING SOLUTIONS
The present article describes the classification of legal entity meeting solutions, regarding legal regulations, basis, consequences and others.
Keywords: resolutions of general meeting, legal relations, safety methods, joint-stock company and legal regulation.
При определении места и роли решения собрания корпорации в системе способов защиты гражданских прав и их правового регулирования особое значение придается классификации решений собраний по видам. Как метод научного познания классификация позволяет определить сущность рассматриваемых
© Савочкин Евгений Николаевич, 2013
Аспирант кафедры гражданского и семейного права (Саратовская государственная юридическая академия); e-mail: Savochin.evgenii@mail.ru
