CC BY
53
ВЕСТНИК Корнилов И. А. Л
УНИВЕРСИТЕТА Экспансивность как признак недобросовестной рекламы '
имени O.E. Кутафина(МГЮА)
ЭКСПАНСИВНОСТЬ КАК ПРИЗНАК НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ РЕКЛАМЫ
Аннотация. В настоящей статье рассматривается реклама как объект информационных правоотношений в сети Интернет и сфере информационных технологий. Предлагается расширить критерии недобросовестной рекламы, определенные Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе», добавив к ним экспансивную рекламу. Делается вывод о том, что экспансивная реклама, для признания ее таковой, должна отвечать ряду критериев: навязчивость и нежелательность для потребителя рекламы, что может выражаться в неоправданно частом повторении либо в нежелательном содержании предоставляемой рекламы. Также под критерий экспансивности подпадает реклама, которая предоставляется потребителю в результате незаконного сбора информации о потребителе (утечка данных в сети Интернет, шпионское программное обеспечение мобильных приложений и т.д.). Кроме того, в настоящем исследовании предлагаются способы борьбы с экспансивной рекламой, направленные на уменьшение ее количества в сети Интернет и сфере информационных технологий, например, путем установления лимитов и ограничений.
Ключевые слова: недобросовестная реклама, реклама в сети Интернет, экспансивная реклама, лимиты.
DOI: 10.17803/2311-5998.2019.64.12.143-148
I. A. KORNILOV,
Postgraduate student of Constitutional and Administrative Law, Theories of State and Law department, Law Institute of South Ural State University
(National research University) kornilov.ivan.2015@mail.ru 454080, Russia, Chelyabinsk, prosp. Lenina, 76
EXPANSION AS AN SIGN OF UNFAIR ADVERTISING
Abstract. This article discusses advertising as an object of information relations in the Internet and the field of information technology. It is proposed to expand the criteria for unfair advertising defined by the Federal Law of the Russian Federation of March 13, 2006 No. 38-FL «On Advertising» (hereinafter: the Federal Law «On Advertising») by adding expansive advertising to them. It is concluded that expansive advertising, in order to recognize it as such, must meet a number of criteria: obsession and undesirability for the advertising consumer, which can be expressed in unreasonably frequent repetition or in the undesirable content of the advertising provided. Also, the
Иван Александрович КОРНИЛОВ,
аспирант кафедры конституционного и административного права, теории государства и права Юридического института Южно-Уральского государственного университета (Национального исследовательского университета) kornilov.ivan.2015@mail.ru 454080, Россия, г. Челябинск, просп. Ленина, д. 76
© И. А. Корнилов, 2019
criterion of expansiveness is advertising that is provided to the consumer as a result of illegal collection of consumer information (data leakage on the Internet, spyware software for mobile applications, etc.). In addition, this study proposes ways to combat expansive advertising aimed at reducing its number on the Internet and in the field of information technology, for example, by setting limits and restrictions. Keywords: unfair advertising, advertising on the Internet, expansive advertising, limits.
Реклама как социально-правовое явление укоренилась в современном обществе. На сегодняшний день трудно переоценить роль рекламы в условиях рыночной экономики. С одной стороны, реклама позволяет донести до широкого круга лиц сведения о предлагаемых товарах и услугах, тем самым выполняя информационную функцию. С другой стороны, реклама выполняет экономическую функцию, напрямую влияя на процесс торговли. Кроме того, реклама может оказывать воспитательное воздействие на людей. Яркий пример такого воздействия — социальная реклама, направленная, например, на формирование в обществе благотворных привычек: занятие спортом, уважительное отношение к окружающей среде, а также, напротив, формирование нетерпимости в обществе к таким явлениям, как, например, алкоголизм и наркомания. Помимо этого, реклама выступает одним из основных источников дохода у таких субъектов, как негосударственные СМИ, интернет-блогеры и иные субъекты, предоставляющие пользователям интернет-ресурсов бесплатный контент, получающие доход за счет размещения объявлений рекламодателей при предоставлении пользователям своего контента.
Реклама может быть как полезной, так и недобросовестной, особенно в сети Интернет. Так, например, среди прочей рекламы можно выделить отдельный признак недобросовестной рекламы — экспансивность. Но прежде чем разбирать, что собой представляет экспансивная реклама, необходимо указать, что такое реклама в качестве объекта информационных правоотношений, а также рассмотреть, какие признаки недобросовестной рекламы уже закреплены в отечественном законодательстве.
В науке информационного права сформировано немало определений понятия «реклама». Так, Ю. Ю. Горячева трактует рекламу как «информацию, способствующую предпринимательской деятельности, имеющую добровольный характер, а также способную побудить получателей рекламы к совершению действий, связанных с приобретением или реализацией товаров на рынке»1.
Е. Л. Головлева, давая характеристику рекламе, исходит из того, что реклама — это «наука о формах и методах воздействия на потребительское поведение, прикладной характер которой имеет конкретное выражение в повседневной рекламной деятельности рекламодателей, рекламных агентств, средств массовой
1 Горячева Ю. Ю. Разграничение рекламы и информации нерекламного характера // Законодательство. 2000. № 5.
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. КупнЬина ГМПОА1
ВЕСТНИК Корнилов И. А. ^ У1С
УНИВЕРСИТЕТА Экспансивность как признак недобросовестной рекламы '
имени O.E. Кутафина (МГЮА)
коммуникации — носителей рекламы, в совокупности оказывающих необходимое воздействие на потребителя рекламы»2.
Разумеется, кроме доктринальных определений, сформулированных учеными, существует и легальное определение рекламы. Законодатель закрепляет легальное определение понятия «реклама» в ст. 3 Федерального закона «О рекламе»3. Так, согласно Закону реклама — «информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке».
Таким образом, опираясь на приведенные выше определения рекламы, можно сделать вывод о признаках рекламы как специфической информации.
Наиболее полное и всестороннее научное исследование признаков рекламы провел доктор юридических наук Алексей Владимирович Минбалеев. Так, в своей монографии он выделяет следующие признаки рекламы:
— реклама является информацией;
— информация, признаваемая рекламой, распространяется любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
— реклама адресована неопределенному кругу лиц;
— реклама имеет особое функциональное назначение, выражающееся в привлечении внимания к объекту рекламирования, формировании или поддержании интереса к нему и его продвижении на рынке4.
Таким образом, реклама, являясь особым видом информации, служит для реализации специфических функций, а именно продвижения объекта рекламирования на рынке товаров и услуг.
Очевидно, что реклама, являясь объектом информационных правоотношений, не может не регулироваться на законодательном уровне. Среди всех нормативных правовых актов, направленных на регулирование отношений, связанных с рекламой, основным является Федеральный закон «О рекламе».
Помимо закрепленных определений, методов и средств правового регулирования в сфере рекламы, указанным Законом определены критерии отнесения рекламы к недобросовестной. На законодательном уровне признается недобросовестной реклама,которая:
— содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами;
— порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе кон- :jj курента;
< I
_ >
2 Головлева Е. Л. Основы рекламы. М. : Московские учебники, 2006.
3 Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-Ф3 (ред. от 18.07.2011) «О рекламе» // URL: http:// www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_58968/f67f81c57fdcdacc2643d19d59369f7e1 85e1156/.
4 Минбалеев А. В. Реклама как объект информационных правоотношений : монография. q Челябинск : Полиграф-Мастер, 2009. УЧЕНОГО
>
— представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товар;
— является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством (ч. 2 ст. 5 Закона «О рекламе»).
На основании анализа вышеуказанной нормы можно сделать вывод, что законодатель пошел по пути перечисления критериев недобросовестной рекламы, исходя из необходимости защиты публичных и частных интересов, при этом, однако, не давая дефиниции «недобросовестная реклама».
С одной стороны, такое решение логично и понятно: невозможно дать всеобъемлющее определение недобросовестности, которое включало бы в себя все аспекты, подразумеваемые при употреблении данного понятия. К тому же понимание данного понятия можно осуществлять по принципу противопоставления его понятию «добросовестность», которое находит свое отражение в отечественном законодательстве, например в гражданском праве.
С другой стороны, такой подход — перечисление критериев, которые позволяют отнести ту или иную рекламу к недобросовестной, — открывает возможность расширять список этих критериев, дополняя его, исходя из реалий текущего общественного, информационного и правового развития.
В связи с этим видится допустимым дополнить перечень критериев отнесения рекламы к недобросовестной критерием экспансивности рекламы.
В толковом словаре русского языка слово «экспансивный» понимается как «бурно проявляющий свои чувства; отличающийся несдержанностью в проявлении чувств»5. Думается, что в целях настоящего исследования под экспансивной рекламой следует понимать: многократно повторяющиеся, однообразные и не меняющиеся по содержанию рекламные сообщения, характеризующиеся потребителями рекламы как нежелательные, кроме того, предоставляемые потребителям рекламы в результате получения рекламораспространителем информации о потребителях рекламы недобросовестным или незаконным способом, а также предоставляемые некорректным или недопустимым способом.
В соответствии с указанным определением видится необходимым выделить основные признаки экспансивной рекламы.
Во-первых, экспансивная реклама — это всегда нежелательная информация. Этот критерий субъективен и определяется получателем рекламы. Так, реклама формально может соответствовать всем признакам допустимой рекламы и фактически не подпадать под критерии недобросовестности, однако конкретный получатель такой рекламы по тем или иным причинам расценивает эту рекламу как нежелательную для себя. Например, пользователь сети Интернет, оставив свои данные на сайтах — торговых площадках, таких как Avito, «Юла», может получать рекламные сообщения в виде звонков на мобильный телефон или писем
5 Кузнецов С. А. Большой толковый словарь русского языка. СПб., 2003.
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. КупнЬина ГМПОА1
ВЕСТНИК Корнилов И. А. ^
УНИВЕРСИТЕТА Экспансивность как признак недобросовестной рекламы ' ^^ *
имени O.E. Кутафина (МГЮА)
на электронный ящик. Естественно, пользователи таких торговых площадок размещают свои данные на свой страх и риск, однако они преследуют цели продать или купить какой-либо товар, а не получать рекламные сообщения от тех или иных субъектов. Поэтому думается, что выделение элемента нежелательности получения информации в качестве критерия экспансивной рекламы является вполне обоснованным.
Во-вторых, экспансивная реклама является однообразной и многократно повторяемой. Очень сложно четко определить критерий многократности. Тем не менее можно предположить, что получатель рекламы, который многократно сталкивается с одним и тем же объявлением, при этом никак на него не реагирует или реагирует негативно, отнесет данное объявление к категории экспансивной рекламы. Зачастую многократность проявляется в рассылке так называемого спама на электронную почту или телефон, притом что получатель сообщений, как правило, относится безразлично или негативно к такого рода сообщениям. Под однообразностью стоит понимать повторение одного и того же рекламного сообщения, при этом содержание такого сообщения не меняется. С однообразностью часто сталкиваются пользователи видеохостингов, таких как YouTube, RuTube, Vine, когда при просмотре видеоролика одно и то же рекламное сообщение может повторяться по нескольку раз.
В-третьих, в силу развития в последнее время так называемой таргетинговой рекламы участились случаи, когда такая реклама предоставляется получателю без видимых на то причин. И в случае, когда таргетинговая реклама предоставляется получателю в силу получения информации о последнем недобросовестным или незаконным способом, такая реклама будет считаться экспансивной. Способы незаконного или недобросовестного получения информации могут быть разными — взлом крупных баз данных с последующим обнародованием конфиденциальной информации, «фишинговые» (мошеннические) ссылки, при переходе по которым велика вероятность попадания персональных данных мошенникам, халатность со стороны операторов, работающих с персональными данными, и т.д. Таким образом, информация о гражданах часто попадает к ре-кламораспространителям, которые, осознавая, что эта информация попала к ним в результате чьей-то небрежности или противоправных действий, используют ее, действуя заведомо недобросовестно.
В-четвертых, критерием экспансивной рекламы является предоставление такой информации некорректным или недопустимым способом. К таким способам могут относиться, например, рекламные листовки, уложенные на лобовое стекло автомобиля. Такие объявления, особенно часто напечатанные на разноцветной бумаге, в случае выпадения осадков, могут оставить следы на автомобиле, что приведет к пусть и ненамеренной, но тем не менее порче имущества.
Рассмотрев понятие экспансивной рекламы, а также проанализировав основ- >
ные признаки такой информации, логично перейти к рассмотрению некоторых теоретически возможных способов противодействия такой рекламе.
Наиболее очевидный способ противодействия экспансивной рекламе, в частности на сайтах-видеохостингах, видится в законодательном закреплении ли- q митов на рекламу. В первую очередь эти лимиты будут касаться продолжительности рекламного времени. Так, представляется целесообразным установление
>
временных лимитов на показ рекламных сообщений исходя из продолжительности просматриваемого контента. Данное решение полностью исключит ситуацию, при которой, например, при просмотре видеоролика на YouTube длительностью несколько минут получатель контента был вынужден просматривать не
одно рекламное объявление, прежде чем перейти непосредственно к просмотру видеоролика.
Другим вариантом борьбы с подобной рекламой может служить принципиальный запрет на показ рекламных сообщений при показе особого вида контента. К такому контенту можно отнести, например, новости, записи исторических событий, записи событий, имеющих государственное значение. Основным критерием отнесения контента к такому виду, думается, будет выступать его значимость для государства. Таким образом, можно решить сразу несколько задач: с одной стороны, избавиться от нежелательной рекламы, а с другой — обеспечить реализацию воспитательной и информативной функции государства путем запрета рекламы при демонстрации контента, относящегося к вышеуказанной категории.
В заключение стоит отметить, что без должного правового регулирования реклама может утратить свое первоначальное предназначение. Огромное количество рекламы непременно отражается на ее качестве — информация ввиду ее большого количества, очевидно, не может быть в полной мере воспринята потребителем рекламы. Поэтому основная задача правового регулирования рекламы видится в том, чтобы как можно сильнее ограничить распространение недобросовестной рекламы.
БИБЛИОГРАФИЯ
1. Головлева Е. Л. Основы рекламы. — М. : Московские учебники, 2006.
2. Горячева Ю. Ю. Разграничение рекламы и информации нерекламного характера // Законодательство. — 2000. — № 5.
3. Кузнецов С. А. Большой толковый словарь русского языка. — СПб., 2003.
4. Минбалеев А. В. Реклама как объект информационных правоотношений : монография. — Челябинск : Полиграф-Мастер, 2009.
УНИВЕРСИТЕТА
О.Е. КупнЬина ГМПОА1
