CC BY
254
УДК 346.543.1 ББК X404.013.ll
О.Д. Минькеев, А.Я. Рыженков ДОГОВОР ИНВЕСТИЦИОННОГО ТОВАРИЩЕСТВА
Аннотация. В настоящей статье рассматривается вопрос правовой природы договора инвестиционного товарищества, правовой статус его участников. Автором проанализирована правовая основа инвестиционного товарищества в Российской Федерации. Анализируются недостатки и противоречия Федерального закона «Об инвестиционном товариществе», а также даются предложения по их устранению.
Ключевые слова: инвестиции, инвестиционное товарищество, limited partner-як1р,управляющие товарищи, товарищи, инвесторы, совместная деятельность.
O.D. Minkeev, A.Y. Ryzhenkov INVESTMENT PARTNERSHIP CONTRACT
Annotation. In this article consider the question of the legal nature of the investment partnership contract, the legal status of the participants. The authors analyzed the legal basis of the investment partnership in the Russian Federation. Analyzes theflaws and contradictions of the Federal Law “On Investment Partnership”, and provides suggestions for remedying them.
Key -words: Investments, investment partnership, limited partnership, control comrades, comrades, investorsjoint activities.
Роль инвестиций огромна, они играют значительную роль в поддержании, функционировании и развитии экономики государства. Инвестиции создают дополнительные возможности и для увеличения объема производства (рост дохода), и для повышения его эффективности (снижение затрат), как за счет применения более совершенных технологических процессов, так и за счет повышения квалификации участников. Роль государства в развитии своей экономики заключается в создании наиболее благоприятных условий для привлечения иностранных инвестиций в экономику страны.
Вместе с тем приток иностранных инвестиций в российский рынок неизменно падает. В первую очередь это связано с отсутствием возможности построения «гибких» корпоративных отношений, позволяющих решать ключевые вопросы деятельности юридического лица на основании соглашения об управлении, а также с отсутствием понятных для иностранных инвесторов инструментов для осуществления коллективных инвестиций в высоко рискованные инвестиционные проекты. Так, в целях совершенствования правовых условий инвестиционного развития России разработан и принят Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ф3 «Об инвестиционном товариществе» (далее - Закон). Данный Закон закрепляет понятие договора инвестиционного товарищества, его правовую природу, правовой статус его участников. В рамках данного договора двое или нескольких лиц (товарищей)
обязуются соединить свои вклады и осуществить совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Под совместной инвестиционной деятельностью следует понимать деятельность, осуществляемая товарищами совместно на основе инвестиционного договора по приобретению и (или) отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств.
В субъектный состав данного договора могут входить коммерческие организации, а в некоторых случаях и некоммерческие организации, физические лица, однако в качестве только индивидуальных предпринимателей, а также иностранные юридические лица. Количество участников инвестиционного договора не может превышать пятьдесят. Относительно формы инвестиционного договора законодатель установил определенные требования, так договор, все изменения, которые в него вносятся, подлежат нотариальному удостоверению.
Стороны инвестиционного товарищества именуются следующим образом, товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Каждая из сторон характеризуется законодателем соответствующим правовым статусом, так управляющий товарищ в отличие от инвестора правомочен вести общие дела, то есть распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ - лицо, которое на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) открывает банковские и другие счета для хранения и учета активов товарищества, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей и прочие сведения. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный из них
- только один. Следует отметить, что в качестве управляющего товарища вправе выступать исключительно юридическое лицо. Законодатель установил ограничение для иностранных компаний, так ведение общих дел товарищей иностранным юридическим лицом, не имеющим постоянного представительства на территории России, невозможно.
Инвестиционное товарищество по своей природе является разновидностью простого товарищества. За основу инвестиционного товарищества был взят хорошо известный в западном правопорядке институт «limited partnership». Limited partnership (ограниченное партнерство) представляет собой партнерство, в котором один или несколько участников являются генеральными партнерами, осуществляющие полный контроль и управление деятельностью партнерства, а остальные члены выполняют функции пассивных инвесторов, вложивших капитал и не принимающих участия в делах бизнеса. Данная форма ведения бизнеса наиболее приемлема на сегодняшний день для осуществления коллективных инвестиций в высокорискованные и сверхдоходные проекты. Неудивительно, что в пояснительной записке к проекту федерального закона «Об инвестиционном товариществе» разработчики указывали на желание предусмотреть в российском праве такую организационную конструкцию, которая соответствовала бы европейским аналогам коллективного инвестирования. Желание разработчиков создать европейский аналог коллективного инвестирования, вызвано в первую очередь заинтересованностью в привлечении иностранных инвестиций в Россию. Вместе с тем, на сегодняшний день Российская Федерация не ратифицировала, подписанную ею еще в 1992 году, Вашингтонскую конвенцию. Вашингтонская конвенция 1965 года «О порядке разрешения инвестиционных
споров между государствами и иностранными лицами» предусматривает учреждение Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦИУС), также касается вопросов проведения примирительной процедуры, и регламентации порядка арбитражного производства. Таким образом, Россия, а именно российский инвестиционный рынок не безопасен и не в полной мере привлекателен для вложения в него иностранных инвестиций.
Предлагаемая форма инвестиционного товарищества уже известна мировой инвестиционной практике и близка к форме ограниченного партнёрства. Работа такого инвестиционного товарищества предельно проста и понятна: инвесторы и исполнители заключают между собой инвестиционный договор, вносят вклады и, при успешном стечении дел, делят между собой полученную прибыль. В случае, если прибыль получить не удастся, инвестиционное товарищество через определённое время прекратит свою деятельность без необходимости длительной официальной ликвидации, как это происходит в случае с хозяйственными товариществами и обществами. Ещё один существенный плюс новой формы ведения бизнеса: инвесторы могут платить налоги только с прибыли, иных форм уплаты налогов закон не предусматривает.
Отличительными чертами инвестиционного товарищества являются:
- участие в товариществе некоммерческих организаций, отсутствие запрета на участие в товариществе государственных и муниципальных органов. Вместе с тем, необходимым кажется законодательно определить правовой статус органов государственной власти, в качестве участника товарищества, с целью четкой регламентации порядка заключения и исполнения договора инвестиционного товарищества;
- ограничение в праве выхода из товарищества. По общему правилу выход одного из участников из товарищества до истечения срока действия договора или до достижения цели, не допускается. Данное положение призвано поднять доверие контрагентов к инвестиционным товариществам.
- высокая степень диспозитивности, что дает возможность регулировать различные аспекты деятельности товарищества.
- дифференцированная степень ответственности, рядовые товарищи несут ответственность в размере своего вклада, а управляющий товарищ несет ответственность всем своим имуществом;
- ограничение деятельности товарищества. Деятельность может быть связана только с приобретением и (или) отчуждением необращающихся на рынке акций, облигаций, финансовых инструментов срочных сделок;
- запрет на участие в товариществе физических лиц, кроме индивидуальных предпринимателей;
- запрет на рекламу инвестиционной деятельности, а также привлечения новых лиц посредствам публичной оферты. Связано с предотвращением вовлечения широкого круга лиц в различные аферы и мошенничества, в связи с высоко рискованной деятельностью инвестиционных товариществ.
Вместе с тем, хотелось бы обратить внимание на некоторую недостаточность и необоснованность ряда норм Федерального закона «Об инвестиционном товариществе». Не совсем понятна причина, по которой законодатель ограничил срок действия договора инвестиционного товарищества до пятнадцати лет либо достижением определённой цели, а также невозможность выхода из товарищества одного из участников. Думается, что такой подход обусловлен желанием законодателя
сделать новую форму более стабильной для сохранения имущественной массы, однако на лицо нарушение принципов свободы договора.
Представляется возможным сделать этот договор бессрочным с упрощённой процедурой выхода либо срочным с возможностью пролонгации по желанию сторон. Ведь на практике в случае развития убыточного инвестирования, явно возникает желание инвестора покинуть такое товарищество, однако это процедура проблематична. Также все участники после заключения договора обязаны внести вклады. При этом размер долей в общем имуществе инвестиционного товарищества строго определен законодателем как пропорциональный вкладам. Однако в отличие от обычных товарищей - инвесторов управляющим разрешено увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как знания, навыки и умения, деловая репутация. Таким образом, договор, по сути, позволяет закрепить любое распределение долей с тем, что разница в части фактически переданного имущества будет компенсироваться некими «виртуальными» ценностями. Так, в соответствии с п. 3 статьи 6 Федерального закона от 28.11.2011 г. №335-Ф3 «Об инвестиционном товариществе» денежная оценка вклада, вносимого управляющем товарищем не в денежной форме, производится оценщиком в порядке, установленном законодательством, регулирующем оценочную деятельность в Российской Федерации.
Вместе с тем, напрактике существуют некоторые проблемы в оценке таких вкладов. Пока законодательно не выработан порядок и механизм оценки нематериальных активов товариществ.
Закон явно ограничивает права инвесторов на распоряжение своим имуществом. Дело в том, что в течение срока действия договора инвестиционного товарищества раздел общего имущества товарищей и выдел из него доли по требованию товарища допускается только в случае, если это предусмотрено договором. Таким образом, инвестор, даже в случае, если проект явно убыточен, не сможет получить назад свои деньги. Такой подход законодателя не защищает инвесторов от злоупотреблений со стороны управляющих товарищей, которые ведут дела от лица всех товарищей. В такой ситуации необходимо дополнить главу 55 ГК РФ нормами, которые наделяли бы товарищей правом досрочного расторжения договора, в связи с утратой доверия управляющему товарищу в процессе совместной деятельности. Таким образом, информация, полученная участниками договора в ходе совместной деятельности,
- это условие инвестиционного договора простого товарищества, определяющее статус коммерческой тайны для информации, полученной участниками в ходе совместной деятельности, а также устанавливающее порядок ее использования каждым товарищем.
Ещё один явный, бросающийся в глаза недостаток нового Закона: сложность смены управляющих товарищей, а в некоторых случаях невозможность это сделать. Прекращение полномочий управляющего товарища возможно по решению большинства голосов товарищей только в случае, если это прямо предусмотрено договором. И даже в этом случае прекратить полномочия управляющего товарища не так просто: договор должен содержать исчерпывающий перечень оснований для прекращения этих полномочий. Таким образом, в большинстве случаев работа инвестиционного товарищества будет целиком и полностью зависеть от бессменного, и, возможно, не справляющегося со своими полномочиями лица.
В связи с увеличением объема судебных дел, связанных с обеспечением законной деятельности, вытекающей из договора инвестиционного товарищества, отсутствием
должного механизма разрешения споров во внесудебном порядке, полагается, что было бы правильным законодательно установить обязательную процедуру урегулирования взаимоотношений товарищей путем выставления взаимных письменных претензий и разрешения конфликта с помощью медиации. Тем более что впоследствии указанное не лишает стороны - товарищей возможности разрешить спор в судебном порядке.
Реалии жизни заставляют идти в ногу со временем, создавать новые инструменты для достижения, поставленных целей в развитии экономики страны. Понятно желание государства развивать экономику, создавая новые инструменты привлечения иностранных инвестиций. Одним из таких инструментов является инвестиционное товарищество. Перенимая заграничный опыт коллективного инвестирования, и желание государства реализовать ее на российском рынке для создания понятной атмосферы иностранным инвесторам дает возможность надеяться на успешное развитие экономики страны. Но вместе с тем, текст Федерального закона «Об инвестиционном товариществе», направленный на совершенствование правовых условий инвестиционного развития России содержит явные недостатки и противоречия, на которые следует обратить внимание.
Список литературы
1. Федеральный закон от 28.11.2011 № 335-ф3 «Об инвестиционном товариществе» // Собрание законодательства РФ. 2011.№49 (ч. 1). Ст. 7013.
2. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-Ф3 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» // Российская газета. 2010. 30 июля.
3. КаменецкийВ.А., Патрикеев В.П., Рыженков А.Я., Черноморец А.Е. Экономика третьего тысячелетия (социальные и правовые очерки элементарной экономики). -М.: Изд-во «Новый индекс», 2013,- 160 с.
4. Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (Заключена в г. Вашингтоне 18.03.1965). //Международное публичное право. Сборник документов. Т. 1.-М.:БЕК, 1996. С. 431 -445.
5. Участие государства в современном гражданском обороте: автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Инжиева Б.Б. - Элиста, 2013. - 33 с.
