CC BY
304
БАНКОВСКОЕ ПРАВО
Л.Г. Ефимова*
Банковский счет по праву Швейцарии**
Аннотация. В статье рассмотрены основы правового регулирования банковских счетов в Швейцарии, проблемы теории и правовой квалификации договора жиро-банковского счета и договора текущего (контокоррентного) счета по законодательству Швейцарии.
Ключевые слова: банковские счета, Швейцария, договор жиро-банковского счета, договор текущего (контокоррентного) счета.
Доктрина Швейцарии, как и доктрина России, единодушна в вопросе о том, что все отношения между банками и их клиентах оятся вокруг категории банковского счета. Однако в отличие от российской доктрины, а также от доктрины Франции, швейцарские юристы не подразделяют счета, открываемые банками, на банковские и внутрибанковские1.
Карло Ломбардини называет следующие типы счетов, которые открывают банки в связи с операциями клиентуры:
- текущие (контокоррентные) счета, открываемые для целей осуществления платежей и учета предоставленных кредитов (les comptes courants);
- депозитные счета, открываемые с целью размещения средств (les comptes de dépôt);
- счета, на которых учитываются выданные клиенту авансы (то есть кредиты) (les comptes sur lesquels sont comptabilisées les avances consenties au client);
- счета, используемые для учета срочных операций (les comptes utilisés pour la comptabilisation des opérations à terme)2.
По законодательству Швейцарии, банк не обязан открывать счета своему клиенту, которому он может отказать без объяснения причин. Для открытия счета клиент должен подписать кон-
1 См.: Банковское право: учебник для бакалавров / под ред Л.Г. Ефимовой и Д.Г. Алексеевой. М.: Проспект, 2014. С. 23; Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions. Comptes. Opérations Services. 8ème éd. Paris: Litec, 2010. P. 197; Lombardini C. Droit bancaire suisse. 2ème éd. Zurich, Bale, Genève, 2008. P. 321.
2 См.: Lombardini C. Op. cit. P. 321.
трактную документацию, подготовленную банком. Если клиент настаивает, банк должен предоставить ему подтверждение об открытии счета, поскольку в противном случае клиент не сможет доказать, что у него имеется банковский счет.
Все счета, открываемые банками, доктрина подразделяет на именные (nominatif) счета и цифровые счета. Если идентификация владельца счета осуществляется исключительно по его номеру, все равно существует очень ограниченное количество служащих банка, которые знают его владельца. Банк всегда должен знать, кто является его клиентом.
Швейцарские исследователи практически единодушно отрицают теорию генерального банковского договора, которая впервые появилась в Германии и была воспринята в ряде стран, в том числе и во Франции. Согласно этой теории, генеральный банковский договор считается заключенным в момент открытия банковского счета и является неким рамочным соглашением, на базе которого в дальнейшем основываются все будущие договоры клиента и банка. В соответствии с этим договором, банк является поверенным своего клиента. Сторонники этой теории считают генеральный банковский договор разновидностью юридической фикции, которая позволяет объяснить, почему у банка имеется ряд обязанностей перед клиентом общего характера: обязанность предоставлять сведения, консультировать клиента и т.п. Эти обязанности существуют до заключения конкретного банковского договора. Эта теория позволяет объяснить также, почему банк может быть привлечен к ответственности перед клиентом за неисполнение этих обязанностей.
© Ефимова Л.Г., 2015
* Ефимова Людмила Георгиевна — доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой банковского права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). [elg007@mail.ru]
123995, Россия, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9.
** Настоящая статья подготовлена при информационной поддержке СПС «Консультант Плюс».
По мнению Ломбардини, нет оснований квалифицировать простое действие по открытию банковского счета в качестве сделки общего характера, которая превращает банк в представителя клиента. Отсутствие генерального банковского договора не мешает банку иметь ряд обязанностей общего характера перед своим клиентом3. Аналогичной точки зрения придерживаются Даниэль Гюггеньем и Анат Гюггеньем. Позиция доктрины была поддержана Федеральным судом Швейцарии4.
Банки действительно выполняют ряд обязанностей, общих для всех банковских счетов. Например, банки обязаны с определенной периодичностью направлять клиенту соответствующие уведомления, включая выписки по счету. Определенный интерес для практики российских кредитных организаций представляет опыт швейцарских банков, особенно в ситуации поиска российскими банками порядка применения ч. 4 ст. 9 Федерального закона РФ от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»5. Эта норма предусматривает, что банки обязаны уведомлять клиента о совершении каждой операции с использованием электронного средства платежа путем направления клиенту соответствующего уведомления в порядке, установленном договором.
Учитывая, что SMS-уведомление не может применяться во всех случаях, а прочие способы уведомления неэффективны, допустимо использовать порядок уведомления клиента, названный в швейцарской литературе «банк до востребования» (la clause banque restante). Этот порядок уведомления заключается в следующем. Швейцарские авторы указывают, что достаточно часто клиенты швейцарских банков согласовывают в банковских договорах правило о том, что все уведомления на имя клиента должны оставаться в банке в его досье и что он желает знакомиться с ними во время посещения банка6.
Законодательство устанавливает правовые особенности некоторых счетов: открываемых физическим лицам, несовершеннолетним, отдельным видам юридических лиц, иностранным юридическим лицам, государству, а также счетов, открываемых на имя нескольких владельцев.
Рассмотрим правовые особенности счетов, открываемых на имя нескольких владельцев.
Несколько физических или юридических лиц вместе могут быть владельцами одного банковского счета, по законодательству Швейцарии. Необходимо определить, могут ли они все вместе давать банку распоряжения по счету или они
3 См.: Lombardini C. Op. cit. P. 331.
4 См.: Guggenhiem D., Guggenhiem A. Les contrats de la pratique bancaire suisse. 5ème éd. Berne: Stampfli Editions SA Berne, 2014. P. 30-31.
5 СПС «Консультант Плюс».
6 См.: Lombardini C. Op. cit. P. 339-351.
вправе давать их по отдельности. Документы об открытии счета должны быть ясно составленными, чтобы была возможность четко определить правовой режим счета. В противном случае банк не вмешивается во внутренние отношения владельцев.
Владельцы распоряжаются счетом коллективно. Если владельцы счета должны давать инструкции совместно, банк не вправе следовать инструкциям одного из них. При этом инструкции владельцев не обязательно должны доходить до банка на одном материальном носителе; они могут адресоваться раздельно. Право совместного распоряжения счетом распространяется на любую инструкцию или действие по распоряжению счетом, в их число входит, например, назначение представителя. Изменение указанного режима возможно только по совместному соглашению всех владельцев банковского счета и самого банка. Владельцы банковского счета являются солидарными должниками банка в кредитных правоотношениях.
Владельцы распоряжаются счетом индивидуально. Если владельцы счета могут давать инструкции раздельно, то банк должен надлежащим образом следовать инструкциям, которые даны каждым из них в отдельности. Он должен исполнять ту инструкцию, которую получил раньше. Каждый из владельцев пользуется всеми правами владельца счета, даже если он не является экономическим владельцем ценностей, учитываемых на счете. Он может, например:
- отозвать инструкции, данные другим владельцем в той мере, в какой они еще не были исполнены;
- назначить представителя или отозвать представителя, назначенного другим владельцем;
- перевести средства с совместного счета на свой индивидуальный счет;
- закрыть счет;
- дать квитанцию банку;
- получать уведомления от банка. Уведомление одному из владельцев считается надлежащим уведомлением всех владельцев счета;
- передать по цессии или заложить права требования к банку.
При этом никто не мешает банку и клиенту договориться, что для совершения отдельных сделок необходимы подписи всех владельцев совместного счета.
Банк не вмешивается во внутренние отношения владельцев счета, в частности он не обязан проверять, соответствуют ли акты одного из владельцев по распоряжению совместным счетом существующим договоренностям между всеми владельцами такого счета. Право собственности на внесенные на счет активы не касается банка и не имеет значения для оценки объема прав каждого из владельцев по распоряжению счетом. Банк
не обязан следить за соблюдением заключенного между владельцами счета договора, даже если он ознакомлен с его содержанием. Банк не обязан предостерегать клиентов о возможных рисках, вытекающих из такого правового режима счета, и тем более он не обязан предупреждать одного владельца об операциях, совершаемых другим владельцем, даже если они могут показаться опасными или анормальными.
Условия договоров, как правило, предусматривают, что владельцы совместного счета с правом индивидуального распоряжения счетом являются солидарными должниками в отношении сумм, причитающихся банку в связи с функционированием счета, в частности они солидарно обязаны возместить все издержки. Однако представляется неприемлемым без ясно выраженного согласия всех владельцев, чтобы один из владельцев мог взять кредит в банке на имя всех остальных владельцев счета. Положение совладельца совместного счета не дает одному совладельцу права представительствовать от имени других совладельцев этого счета для заключения договора с банком, который возложит на них соответствующие обязательства.
Счет с указанным правовым режимом действует, пока все его владельцы не подпишут соответствующие банковские документы ad hoc. Любое изменение правового режима счета допустимо только по соглашению со всеми его владельцами. Один из совладельцев не может потребовать, чтобы в дальнейшем распоряжение счетом осуществлялось на основании совместного волеизъявления всех владельцев7.
Независимо от вида счета, часть обязанностей банка и клиента являются одинаковыми, поскольку предусмотрены в общих условиях банков.
Например, в соответствии с общими условиями банков, клиенты обязаны:
- уведомлять банк об изменениях в их имени, подписи, а также об изменении лиц, уполномоченных действовать от их имени;
- изучать уведомления, полученные от банка, и формулировать ответы;
- уведомлять банк в случае неполучения от него корреспонденции в положенные сроки (дебетовое или кредитовое авизо, выписки по счету и т.п.)8.
Банковские счета открываются во исполнение ряда специальных договоров. Рассмотрим два наиболее востребованных договора, которые являются основанием для открытия счетов для целей осуществления платежей: договор текущего (контороррентного) счета (le contrat de compte-courant) и договор жиро-банковского счета (le contrat de giro bancaire).
7 См.: Lombardini C. Op. cit. P. 339-340.
8 См.: Ibid. Р. 358.
Договор текущего (или контокорректного) счета
(le contrat de compte-courant) квалифицируется швейцарской доктриной как договор, срок исполнения которого определен моментом востребования (а тое).
В Обязательственном кодексе Швейцарии отсутствует комплексное правовое регулирования отношений по текущему (контокоррентному) счету. Этим отношениям посвящены лишь некоторые нормы: ст. 117, ч. 3 ст. 124, ч. 3 ст. 314.
Текущий (контокоррентный) счет позволяет осуществлять целый ансамбль банковских операций: кредит, гарантия, фидуциарные операции, расчетные операции. Швейцарские исследователи уточняют, что текущие счета редко используются в отношениях «банк — клиент», чаще всего эти счета востребованы в межбанковских правоотношениях.
В соответствии с договором текущего счета, стороны договариваются, что их взаимные требования будут учитываться на счете при условии, что каждое требование в отдельности не может быть предъявлено к исполнению. Только по истечении установленного сторонами платежного периода их взаимные требования подлежат зачету, а образовавшаяся разница (сальдо) образует сумму нового требования. Это новое требование подлежит удовлетворению должником, чьи совокупные оказались меньше на сумму сальдо.
До вычисления сальдо отдельные статьи текущего счета не рассматриваются в качестве самостоятельных требований. Именно поэтому такие требования не могут быть уступлены по цессии.
В швейцарской доктрине имеется детальный правовой анализ правоотношений по договору текущего счета. Так, Даниэль Гюггеньем и Анат Гюггеньем выделяют три этапа в отношениях сторон договора текущего счета:
- отказ от требования на определенный период для превращения требования (долга) в соответствующую позицию контокоррентного счета;
- урегулирование встречных позиций текущего счета;
- новация, являющаяся результатом урегулирования текущего счета, которая приводит к образованию сальдо счета.
По мнению швейцарских исследователей, указанным трем этапам соответствуют:
- договор об отказе от требований (le contrat de remise de dette);
- договор об урегулировании контокоррентного счета (le contrat de compensation);
- уведомление о задолженности (la reconnaissance de dette) и заключение договора о новации (le contrat de novation). Благодаря договору об отказе от требования,
отдельные требования сторон договора теряют свою индивидуальность и превращаются в соот-
ветствующую статью текущего счета. В соответствии с договором об отказе от требования, стороны взаимно обязуются не совершать договора цессии, чем статьи текущего счета до момента его урегулирования.
В момент заключения договора текущего счета стороны не могут заключить договор об отказе от конкретного требования в отдельности. Однако они заключают соглашение общего характера, в соответствии с которым дебетовые статьи счета должны компенсироваться кредитовыми статьями этого же счета в сроки, установленные договором. Для урегулирования счета не требуется соблюдать правило ч. 1 ст. 124 Обязательственного кодекса Швейцарии о необходимости уведомления о зачете. Зачет встречных требований осуществляется автоматически, в соответствии с договором об урегулировании контокоррентного счета. В результате урегулирования (зачета) возникает сальдо текущего (контокоррентного) счета, которое может быть как в пользу клиента, так и в пользу банка.
Образовавшееся сальдо должно быть указано в выписке по счету, которую банк должен направить клиенту в установленный договором срок.
Сальдо текущего (контокоррентного) счета представляет собой новое требование, образовавшееся в результате новации требований, учтенных на счете. Такой вывод основан на ч. 1 и 2 ст. 117 Обязательственного кодекса Швейцарии, где указано, что «занесение отдельных статей в контокоррентный счет не влечет за собой новацию. Новация, однако, предполагается, если сальдо было выведено и признано».
Поэтому уведомление банка о сальдо доктрина рассматривает как оферту для заключения договора новации. Клиент акцептует оферту путем направления соответствующего ответа. Акцепт клиента может быть молчаливым, согласно Общим условиям банков.
Согласно мнению Федерального Суда Швейцарии, после новации состоявшийся расчет сальдо не подлежит пересмотру за исключением арифметической ошибки.
В банковской практике имеются текущие счета, при ведении которых банк выводит сальдо после каждой операции в отдельности (le compte-courant échelonné), выписки по таким счетам направляются клиента ежедневно. Однако в Швейцарии этот вид текущего счета не используется.
Доктрина практически единодушно квалифицирует договор текущего (контокоррентного) счета как договор поручения общего характера. Поэтому даже при нулевом остатке текущий счет не может быть автоматически закрыт. Он сохраняет юридическую силу до момента его расторжения. В соответствии с ч. 1 ст. 404 Обязательственного Кодекса Швейцарии, расторжение договора
текущего (контокоррентного) счета возможно в любой момент9.
Целевое назначение и предмет договора жиро-банковского счета швейцарская доктрина объясняет следующим образом. Этот договор заключается, если клиент желает использовать банковский счет только для размещения своих вкладов. В свою очередь, банк обязуется перед своим клиентом оказывать ему платежные услуги. В этом случае между клиентом и банком заключается договор, по которому банк обязуется осуществлять платежи своего клиента, но не наличными деньгами, а путем совершения бухгалтерских записей. Такой договор называется договором жиро-банковского счета. При наличии счета, открытого клиенту, и отсутствии точных сведений о том, какой договор заключила стороны, предполагается, что по умолчанию этот договор является договором жиро-банковского счета. Для квалификации заключенного договора в качестве договора текущего (контокоррентного) счета необходимо соответствующее однозначное условие в договоре10.
Договор жиро-банковского счета представляет собой договор поручения. Поэтому банк обязан исполнять платежные инструкции своего клиента бдительно и преданно. В частности, он обязан:
- легитимировать лицо, которое дает банку платежные распоряжения;
- исполнять инструкции о переводе денежных средств немедленно, то есть без необоснованной задержки;
- незамедлительно информировать инициатора платежа, если его инструкция неисполнима, поскольку сведения о бенефициаре недостаточны;
- с безукоризненной точностью исполнять платежные инструкции. При этом банк не должен по своей инициативе изменять или исправлять их, у банка нет права толкования инструкций;
- точно передать инструкции клиента банкам-посредникам;
- контролировать, чтобы имя бенефициара или владельца счета совпадало с данными банка. Согласно мнению Федерального суда Швейцарии, это правило должно применяться ко всем счетам, в том числе — к номерным счетам;
- в случае электронного перевода средств, принимать во внимание номер банковского счетам;
- в случае перевода ценных бумаг по счетам, проявлять добросовестность и профессиональную бдительность11.
Поскольку объектом платежей, совершаемых по жиро-банковскому счету, являются
9 См.: Guggenhiem D., Guggenhiem A. Op. cit. P. 553-564.
10 См.: Ibid. P. 565-566.
11 См.: Ibid. P. 591.
безналичные деньги, швейцарская доктрина уделила большое внимание выяснению правовой природы безналичных денег. Швейцарские исследователи полагают, что бухгалтерские записи, совершаемые по жиро-банковскому счету, свидетельствуют о том, что «безналичные деньги» могут быть в любой момент конвертированы в наличные деньги12. В связи с жиро-банковскими платежами возникает вопрос, обладает ли платеж, совершенный с помощью бухгалтерских записей, эффектом, освобождающим от обязательства произвести платеж. Иными словами, когда совершается перевод денежных средств, происходит трансферт суммы денежных средств без движения наличных денег. Более точно выражаясь, нельзя говорить о движении денежных средств, поскольку никакие деньги никуда не перемещаются, это выражение — только метафора. Чтобы точно определить, что представляет собой перевод средств по счетам, швейцарские исследователи предложили выделить прямой и непрямой трансферт денежных средств. Соответственно трансферт наличных денег называется прямым, а безналичных денег — непрямым, поскольку такой способ расчетов предполагает посредничество банков или почты13.
Чтобы системы межбанковских расчетов работали эффективно, банки должны применять
Библиография:
эффективный механизм компенсации взаимных требований. В Швейцарии существует две системы урегулирования межбанковских требований — брутто-система и нетто-система. В брутто-системе денежное покрытие предоставляется банками друг другу по каждому платежу в отдельности. При нет-то-системе взаимное урегулирование требований банков осуществляется либо в конце рабочего дня, либо несколько раз в течение дня в режиме реального времени.
Урегулирование межбанковских расчетов является одной из важнейших задач платежных систем, организованных во всем мире. К числу таких систем относятся, например, платежные системы Swiss Interbank Clearing, CLS (Continuous Linked Settlement), SWIFT (Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunication), SEPA (Single Euro Payment Area).
Швейцарская доктрина рассматривает договор жиро-банковского счета как длящийся договор поручения общего характера. Банк обязывается выполнять все будущие инструкции (поручения) клиента, а клиент — выплачивать банку вознаграждение, которое, во-первых, заключается в праве банка использовать деньги клиента, числящиеся на счете. Во-вторых, банк имеет право на получение комиссий за совершение расчетных операций14.
1. Банковское право: учебник для бакалавров / под ред. Л.Г. Ефимовой и Д.Г. Алексеевой. М: Проспект, 2014. 320 с.
2. Gavalda Ch., Stoufflet J. Droit bancaire. Institutions. Comptes. Opérations. Services. 8ème éd. Paris : Litec, 2010.
3. Guggenhiem D., Guggenhiem A. Les contrats de la pratique bancaire suisse. 5ème éd. entièrement revue et augmentée., Berne: Stämpfli Editions SA Berne, 2014.
4. Lombardini C. Droit bancaire suisse. 2ème éd. entièrement remaniée. Zurich, Bale; Genève, 2008.
References (transliteration):
1. Bankovskoe pravo: uchebnik dlya bakalavrov / pod red. L.G. Efimovoi i D.G. Alekseevoi. M.: Prospekt, 2014. 320 s.
Материал поступил в редакцию 30 октября 2014 г.
Bank account according to the law of Switzerland
EFIMOVA, Lyudmila Georgievna — Doctor of Law, Professor, Head of the Department of Banking Law of the Kuta-
fin Moscow State Law University.
[elg007@mail.ru]
123995, Russia, Moskva, ul. Sadovaya-Kudrinskaya, 9.
Review. The article considers the principles of legal regulation of bank accounts in Switzerland, problems of theory and legal qualification of the contract for the Giro-Bank account and contract for the current (checking) account under the laws of Switzerland.
Keywords: Bank account, Switzerland, the Giro-Bank account, the contract of the current (checking) account.
12 Согласно глоссарию UBS, «безналичные деньги» — «день-
ги, созданные банками, служат в первую очередь совершению переводов и формированию вкладов на счетах в банках и счетах в организациях почты, которые могут быть трансформированы в любое время в наличные деньги» (URL: http://www. ubs.com/global/fr/DictionaryOFBanking.html. Цит. по: Guggenhiem D., Guggenhiem A. Op. cit. P. 566).
См.: Ibid. P. 567. 14 См.: Guggenhiem D., Guggenhiem A. Op. cit. P. 571.
13
