CC BY
135З.С. ТАБЕНОВА,
младший научный сотрудник отдела уголовного, уголовно-процессуального, уголовно-исполнительного законодательства
Института законодательства РК
УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ НЕЗАКОННОГО ИЗГОТОВЛЕНИЯ, ПРИОБРЕТЕНИЯ, ХРАНЕНИЯ, ПЕРЕВОЗКИ, ПЕРЕСЫЛКИ ЛИБО СБЫТА НАРКОТИЧЕСКИХ СРЕДСТВ ИЛИ ПСИХОТРОПНЫХ ВЕЩЕСТВ (СТ. 259 УК РК)
Наркотические средства и психотропные вещества по своим свойствам таковы, что возможность свободного приобретения их населением очень опасна. Это такие сильнодействующие средства, на которые распространяются меры международно-правового и внутригосударственного контроля. Употребление наркотиков вызывает состояние особого опьянения либо при длительном употреблении приводит к периодическому или хроническому отравлению (наркомании)1 . Ввиду опасности, которую представляет свободное обращение наркотических средств и психотропных веществ, они изъяты из гражданского оборота и законодателем установлена уголовная ответственность за их незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозку, пересылку либо сбыт.
Ответственность за незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозку, пересылку либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ предусматривается ст. 259 УК РК.
По данным Центра правовой статистики и спецучетам при Генеральной прокуратуре РК, в 2004 г. доля преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ возросла в 4,6 раза и составила 13,26%. При этом следует заметить, что количество преступлений, предусмотренных ст. 259 УК РК, преобладает среди всех наркопреступлений, а их удельный вес составил 96,5%2 . Поэтому общественная опасность данного преступления велика. Но их опасность заключается не только в этом. Совершая данное преступление, лицо, виновное в нарушении установленных законом норм, определяющих порядок их изготовления, приобретения, хранения, перевозки, пересылки либо их реализации, ставит под угрозу не только свое здоровье, но создает возможность для потребления наркотиков другими лицами, что угрожает
причинением вреда здоровью населения и нередко приводят к совершению других преступлений.
В силу этого законодатель установил, что родовым объектом данного преступления является здоровье населения.
Основным непосредственным объектом является установленный законом порядок изготовления, приобретения, хранения, переработки, перевозки, пересылки либо реализации (продажа) наркотических средств и психотропных веществ в медицинских и научных целях.
Предметом рассматриваемого преступления являются наркотические средства и психотропные вещества.
Уголовно-правовой анализ ст. 259 УК РК позволяет условно разделить данное деяние на два состава преступления. Первый состав преступления предусматривает ответственность за незаконное приобретение, перевозку или хранение без цели сбыта наркотических средств ил психотропных веществ в крупном размере (ч. 1 ст. 259 УК РК). Второй состав преступления предусматривает ответственность за незаконное приобретение, перевозку или хранение в целях сбыта, изготовление, переработку, перевозку, пересылку либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ, включая квалифицирующие признаки (ч.ч. 2-4 ст. 259 УК РК).
Объективная сторона преступления, предусмотренного данной статьей, выражается в совершении активных действий.
Согласно ч. 1 рассматриваемой статьи УК РК, предусматривается ответственность за «незаконные приобретение, перевозку или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере», а в качестве санкции - лишение свободы на срок до трех лет. Тем самым, в соответствии с ч. 3 ст. 10 УК РК речь идет об ответственности за совершение
1 Карпович К.А. Уголовная ответственность за незаконное изготовление и распространение наркотических веществ. - Ростов-на-Дону: Издательство Ростовского университета, 1972. - С.15.
2 Е.И. Каиржанов и С.А. Исимов. Наркотическая преступность. Шымкент, 2006. - С. 278.
преступления средней тяжести.
Рассмотрим каждый способ отдельно.
Незаконное приобретение наркотиков означает получение их в фактическое обладание противоправным способом (кроме хищения, вымогательства и выращивания наркотиков, образующих самостоятельные составы преступления). Пленум Верховного Суда РК в постановлении N° 3 «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г. в п. 2 разъяснил, что приобретение наркотиков уголовным законодательством связывается с их покупкой, получением в обмен на другие товары и вещи, в уплату долга, взаймы или в дар, с присвоением найденного, со сбором дикорастущих наркотикосодержащих растений или их частей, остатков неохраняемых посевов таких растений после завершения их уборки и другими подобными действиями.
При этом не имеет значения, лицо, получившее наркотики, приобрело их для личного потребления или для передачи их другому лицу в будущем. Приобретение наркотических средств или психотропных веществ может быть как возмездным (покупка, оплата услуги, принятие в виде погашения долга), так и безвозмездным (в виде дара, по наследству, при находке). Как показывает изучение судебно-следственной практики, приобретение наркотиков чаще всего носит возмездный характер.
Некоторые определения незаконного приобретения наркотических средств или психотропных веществ, приводимые в юридической литературе, представляются неточными. Одни авторы под указанным действием понимают «...любой способ, приведший к незаконному фактическому обладанию лица наркотическим средством или психотропным веществом, в том числе хищение, присвоение найденного и др.»1; другие полагают, что «.это сделка, в результате которой наркотик переходит в собственность субъекта»2.
Нетрудно заметить, что в первом случае закон толкуется весьма широко, а во втором - слишком узко. Если лицо овладевает наркотическим средством или психотропным веществом путем хищения, то его действия следует квалифицировать по ст. 260 УК РК.
Говоря о втором определении незаконного при-
обретения наркотиков, укажем, что это действие не всегда наделено признаками сделки (например, находка), и, кроме того, оно не создает право собственности.
Приобретение наркотических средств или психотропных веществ следует считать оконченным с момента перехода этих веществ во владение виновного лица. При этом, как справедливо замечает Н.Ф. Кузнецова, не имеет значения, во временное или постоянное владение субъекта переходит наркотик3.
Незаконной перевозкой наркотических средств, психотропных веществ, а также прекурсоров в соответствии с п. 14 ст. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» являются любые действия по перемещению в пределах РК наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров независимо от способа транспортировки и места хранения. Незаконная перевозка предполагает физическое перемещение наркотических средств или психотропных веществ в пространстве, например, за пределы здания либо единого комплекса зданий, при непосредственном участии виновного лица.
Как правило, при приобретении наркотиков для личного потребления их перевозкой занимаются сами наркоманы, в случаях же сбыта наркотиков, притом в крупных размерах, для этой цели используются специальные «гонцы», «возчики»,», которых нанимают за деньги для доставки наркотических средств или психотропных веществ с мест приобретения, скупки в места их сбыта, хранения и т.д. К услугам «гонцов», «возчиков» сбытчики наркотиков прибегают в целях личной безопасности. Если правоохранительными органами будет задержан «гонец» с наркотиками, то сбытчик - фактический владелец наркотиков, останется в стороне. Именно таким путем сбытчикам наркотиков удается избежать наказания.
Перевозку наркотических средств и психотропных веществ следует считать оконченной в момент начала их транспортировки.
Хранение лицом во время поездки наркотического средства, психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного употребления не может квалифицироваться как
1 Курс советского уголовного права. Т.5. - Л., 1981. - С. 202.
2 Преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения. Часть Особенная / Кузнецова Н.Ф., Куринов Б.А. - М., 1971. - С. 405.
3 Преступления против общественной безопасности, общественного порядка и здоровья населения. - В кн. Советское уголовное право. Часть Особенная / Кузнецова Н.Ф., Куринов Б.А. - М., 1971. - С. 402.
незаконная перевозка.
Не менее опасным и не менее распространенным, чем приобретение и перевозка наркотиков, является их хранение. Особенностью хранения наркотиков является длящийся характер преступления. Хранить наркотическое средство или психотропное вещество - значит содержать их где-нибудь в безопасности, в целости.
Под незаконным хранением согласно п. 3 постановления Пленум Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г. следует понимать любые умышленные действия, связанные с нахождением без соответствующего разрешения в фактическом владении виновного наркотических средств, психотропных веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления, а также прекурсоров, независимо от места и времени их хранения, что предполагает возможность распоряжаться ими1.
Рассматриваемое действие может осуществляться как изготовителями наркотиков, так и другими лицами. Хранение наркотических средств или психотропных веществ предполагает фактическое обладание ими лицом, не имеющим на это право. На квалификацию преступления не влияет продолжительность хранения наркотических средств или психотропных веществ (один день или один год). Незаконным считается и хранение наркотиков лицом, принявшим их на сохранение у другого лица.
Возникают спорные точки зрения среди ученых по поводу момента окончания незаконного хранения наркотических средств или психотропных веществ. Так, по мнению одних хранение является оконченным в момент его прекращения (уничтожил, выбросил, добровольно сдал и т.д.), либо пресечения противоправной деятельности виновного (изъятие при досмотре, при обыске)2.
По мнению других, хранение наркотиков считается оконченным уже в момент начала этого хранения3.
По моему мнению, второе определение предпочтительнее, так как с момента обладания наркотиками наступает их хранение, что уже влечет
уголовную ответственность.
Таким образом, по своей конструкции данный состав преступления (предусмотренный ч. 1 ст. 259 УК РК) является формальным, то есть преступление считается оконченным с момента совершения виновным хотя бы одного из действий, указанных в диспозиции статьи, то есть незаконного приобретения, незаконной перевозки или незаконного хранения. Но как показывает практика чаще, всего в действиях виновного имеет место одновременно несколько таких незаконных действий.
Однако не каждый установленный факт незаконного приобретения, перевозки или хранения наркотических средств либо психотропных веществ образует объективную сторону состава преступления по ч. 1 настоящей статьи. Важнейшим условием уголовной ответственности является наличие крупного размера обнаруженных наркотиков.
Незаконные приобретение, хранение, перевозка, без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в небольших размерах, не имеют признаков уголовно наказуемого деяния. Виновные в совершении указанных действий могут быть привлечены к административной ответственности на основании ст. 320 «Незаконное изготовление, переработка, приобретение, хранение, перевозка или пересылка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, не имеющие признаков уголовно наказуемого деяния» Кодекса РК об административных правонарушениях.
Субъективная сторона незаконного приобретения, перевозки и хранения наркотиков характеризуется прямым умыслом, то есть лицо осознавало общественную опасность своих незаконных действий по приобретению или хранению наркотических средств или психотропных веществ и желало их совершения.
Цель сбыта является обязательным признаком субъективной стороны рассматриваемого преступления и влияет на квалификацию содеянного. Так, для квалификации преступления по ч. 1 ст. 259 УК РК необходимо, чтобы предусмотренные в ней действия, то есть приобретение, перевозка и хранение наркотических средств и психотропных
1 Абдиров Н.М. Уголовно-правовые меры борьбы с преступлениями, связанными с наркотиками /Абдиров Н.М., Мами К.А., СарсеновБ.С.—Алматы, 1998. - С. 19.
2 Лукашев А.И. Квалификация преступлений, связанных с наркотическими средствами. - Минск, 1992. - С. 19; Мирошниченко Н.А., Музыка А.А. Уголовно-правовая борьба с наркоманией. - Киев - Одесса, 1988.- С. 59.
3 Уголовно-правовая борьба с преступлениями, связанными с наркотическими средствами / Ожиганов Н.И., Кадыров М.М. - Ташкент, 1989. - С. 16.
веществ были совершены без цели сбыта. Понятие «без цели сбыта» означает, что виновный, выполняет действия с целью, например, личного потребления наркотиков непосредственно после окончания этих действий либо в последующем1 и не имеет намерения передать их в распоряжение другого лица.
Мотив преступления на квалификацию не влияет, но имеет принципиальное значение на отсутствие цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ. Об этом может свидетельствовать совокупность обстоятельств, как например, их употребление самим лицом, количество, вид или объем приобретенных и хранимых наркотиков и так далее.
Часть 2 ст. 259 УК РК предусматривает ответственность за «незаконные приобретение, перевозку или хранение в целях сбыта, изготовление, переработку, пересылку либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ, а также за незаконное приобретение, перевозку или хранение наркотических или психотропных веществ в особо крупном размере».
Следует отметить, что незаконные приобретение, перевозка и хранение наркотиков, предусмотренные ч. 2 ст. 259 УК РК отличаются от ч. 1 ст. 259 УК РК следующими признаками: во-первых, наличием цели сбыта, во-вторых, размером наркотиков.
Учитывая, что при уголовно-правовой характеристике ч. 1 данной статьи были даны толкования незаконных приобретения, хранения и пересылки наркотиков, нет необходимости анализировать эти действия. Необходимо более подробно остановится на анализе остальных деяний.
Незаконным изготовлением согласно п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г. надлежит признавать любые умышленные действия, в результате которых были получены наркотические средства, психотропные вещества или прекурсоры или превращены одно наркотическое средство, психотропное вещество, прекурсор соответственно в другие, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в РК (к примеру, из твердого - порошковая масса, зерна,
спрессованные плитки; из жидкого - растворы, смеси с нейтральными веществами и т.п.). Это может быть результат переработки сырья или полуфабрикатов, имеющих наркотические субстанции, в чистом виде или химических соединений. Например, изготовление может производиться путем экстрагирования наркотиков из определенных растений, лекарственных препаратов (при этом получаем вещество, химически извлеченное из органических тканей). Изготовлением следует признавать также повышение концентрации наркотического средства или психотропного вещества путем его рафинирования (очистки от примесей) или синтезирования (получение сложных химических соединений из простых или более простых). Могут быть осуществлены и несложные операции по изготовлению указанных средств, например, приведение наркотических растений в состояние, позволяющее использовать их как наркотики (сушка, резка, приготовление отвара)2. Но изменение формы одного и того же вида наркотического средства или психотропного вещества (измельчение, прессование в таблетки, пилюли, плитки, пасты и др.) изготовлением не является.
Таким образом, изготовить наркотики можно двумя способами:
Во-первых, когда из исходных продуктов, которые не являются наркотиками, но содержат наркотикосодержащие вещества, получают готовые к потреблению наркотические средства или психотропные вещества, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в РК;
Во-вторых, когда из одного вида наркотика получают различными способами другой вид наркотических средств или психотропных веществ, включенных в вышеупомянутый Список.
Способ изготовления может быть как промышленным, так и кустарным и на квалификацию не влияют. Изготовление будет преступным независимо от того, для собственного потребления или сбыта лицо изготавливает или получает наркотические вещества или психотропные вещества.
Если лицо имело целью изготовить наркотические средства или психотропные вещества в крупных и особо крупных размерах, но по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, преступная деятельность была прервана на стадии изготовления только части готового продукта, то
1 Комментарий к Уголовному кодексу Республики Казахстан. Книга 2. - Алматы: Издательство «Норма-К», 2003. - С. 206.
2 Музыка А.А. Квалификация органами внутренних дел преступлений, совершаемых на почве наркомании. - Киев, 1988. - С 11.
такие действия следует квалифицировать как покушение на незаконное изготовление в крупных или особо крупных размерах.
Преступление следует считать оконченным в зависимости от способа изготовления наркотиков. В первом случае, если наркотики изготавливаются из исходного продукта, то оконченным следует считать в момент получения хотя бы части готового вещества такой концентрации, при которой их потребление может оказать соответствующее воздействие на организм, привести лицо в состояние эйфории и снять абстинентный синдром, а также в таком количестве (весе), которое влечет уголовную ответственность. То есть факт незаконного изготовления жестко связывается с получением (изготовлением) того наркотика, который включен в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в РК. Если лицо застигнуто в момент процесса их изготовления и часть наркотиков уже изготовлена, но их количество не влечет уголовной ответственности, то такие действия лица следует квалифицировать как покушение на незаконное изготовление наркотиков.
Во втором способе их изготовления, моментом окончания преступления следует считать момент процесса превращения одного вида наркотика в другой.
В результате таких действий может измениться внешний вид, форма наркопродукта и другие характеристики, однако, наступление уголовной ответственности связывается лишь с присутствием цели повысить указанную концентрацию того или иного наркотического средства или психотропного вещества. Поэтому цель является обязательным признаком переработки. Если переработка осуществлялась с иной целью, например, лицо, переработало наркотики не в целях повышения концентрации, а в целях беспрепятственного пересечения таможенной границы, то есть наркотики уменьшили в объеме, чтобы облегчить их сокрытие, то данные действия лица нельзя квалифицировать как переработка наркотиков.
Некоторые авторы считают, что под переработкой наркотиков следует понимать превращение наркотикосодержащего сырья (растений, полуфабрикатов) в готовые наркотические средства1.
Такое утверждение представляется не совсем точным, так как в случаях, когда наркотикосодержащее сырье не является наркотиком, этот процесс будет означать изготовление (например, из травы
эфедры хвощевой, которая является прекурсором, получены кустарно приготовленные препараты, содержащие эфедрон). Получение в результате совершенных действий совершенно иного наркотического средства или психотропного вещества, занимающего самостоятельную позицию в указанном Списке наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в РК, является характеристикой незаконного изготовления, а не переработки наркотиков. Переработкой же будет получение из наркотикосодержащего сырья, включенного в список наркотических средств и психотропных веществ, этого же вида наркотика, однако, с повышенной концентрацией наркотического вещества.
Переработку наркотиков следует считать оконченным преступлением в момент процесса их переделки или рафинирования.
Незаконная пересылка заключается в противоправной отправке наркотических средств или психотропных веществ с использованием официальной службы перевозок, почтовой службы, с использованием людей, животных или птиц. При этом главное отличие объективной стороны этих действий от незаконной перевозки заключается в том, что виновное лицо непосредственно не присутствует при транспортировке, непосредственно не участвует в доставке наркогруза в пункт направления.
Расстояние пересылки на квалификацию деяния не влияет и может осуществляться даже в пределах одного и того же населенного пункта.
Пересылку этих веществ следует считать оконченной в момент оформления пересылки, т.е. сдачи багажа официальному представителю предприятий связи или транспортных организаций либо лицу через которое осуществляется пересылка. Для квалификации сам факт получения адресатом направленных ему наркотиков правового значения не имеет. Незаконная пересылка, как и незаконная перевозка опасна тем, что она способствует распространению наркотиков. Особую опасность представляет пересылка наркотиков лицам, отбывающим наказание в местах лишения свободы.
Незаконный сбыт наркотических средств или психотропных веществ является наиболее социально опасным действием в ряду противоправного обращения с наркотиками.
Особенностью незаконного сбыта является противоправное физическое отчуждение наркоти-
1 Уголовное право. Особенная часть / Под ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнакомовой, Г.П. Новоселова. - М, 1997. - С. 428.
ков лицом из собственного фактического владения в противоправное владение другого лица. Согласно разъяснению Пленарного заседания Верховного Суда РК, содержащемуся в п. 9 Нормативного постановления «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., под незаконным сбытом следует понимать любые способы незаконной реализации либо передачи наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров из владения одного лица во владение других лиц.
Способы такого сбыта наркотических средств или психотропных веществ в законе не оговорены и поэтому могут быть различными: продажа, дарение, обмен, дача взаймы, в уплату долга и т.п.
Согласно п. 9 вышеупомянутого постановления введение наркотиков в виде инъекций другому человеку также образует незаконный сбыт наркотиков. Однако введение одним лицом другому лицу по его просьбе инъекций наркотического средства или психотропного вещества не может квалифицироваться, как незаконный сбыт, если указанное средство или вещество принадлежит самому потребителю.
Следует иметь в виду, что незаконный сбыт наркотических средств или психотропных веществ может быть совершен лицом, которому они были вверены в соответствии с выполняемыми служебными полномочиями для хранения или иного законного обращения, если эти действия не охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 265 УК РК.
В случае сбыта путем обмана под видом наркотиков других веществ совершенное деяние будет образовывать состав мошенничества. Действия же тех, кто подобным образом пытался заполучить наркотические средства и психотропные вещества образуют состав покушения на незаконное их приобретение, поскольку преступление не было доведено до конца по независящим от них причинам.
Если виновное лицо по просьбе фактического владельца наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров содействует в их реализации, то его действия подлежат квалификации как пособничество в сбыте.
Действия лица, которое покупает наркотические средства или психотропные вещества для третьих лиц по их просьбе, независимо от того на чьи средства приобретаются наркотики, следует квалифицировать, как соучастие в приобретении наркотических средств или психотропных ве-
ществ без цели сбыта. Вопрос о видах и форме соучастия должен решаться в каждом конкретном случае, исходя из обстоятельств дела.
Если в действиях такого лица усматривается умысел на склонение к приобретению наркотических средств или психотропных веществ, то содеянное следует квалифицировать, как пособничество в приобретении наркотических средств или психотропных веществ без цели сбыта.
Сбыт окончен в момент перехода или передачи наркотических средств или психотропных веществ из фактического обладания одного лица во владение другого. Следует отметить, что момент перехода наркотиков может быть продолжительным, например, если они сбывались через посредника или использовались тайники. При этом возможно, что в момент окончания сбыта лицо, которому сбывались наркотики, их еще не получило.
Следует обратить внимание на то, что по некоторым деяниям, перечисленным в ч. 2 данной статьи УК (незаконное приобретение, перевозка и хранение с целью сбыта наркотических средств или психотропных веществ, а также незаконные изготовление, переработка, пересылка либо сбыт), нет упоминания о размерах наркотических средств или психотропных веществ. В этой связи необходимо подчеркнуть, что ответственность здесь наступает в случае совершения лицом любого из указанных выше активных действий с наркотическими средствами или психотропными веществами в размере больше небольшого и менее крупного. Для наркотических средств, это, к примеру, от 0,5 до 50 г высушенной или 5-200 г невысушенной марихуаны, 0,5-5 г гашиша, 0,1-2 г опия, включая нейтральные наполнители, 0,5-20 г высушенной или 2,5-100 г. невысушенной соломы маковой, 0-0,01 г героина; для психотропных веществ - 0-0,2 г амфетамина (фенамин) (основание и соли), 1-10 г псевдоэфедрина, эфедрина.
Состав преступления формальный. Преступление считается оконченным с момента совершения хотя бы одного из указанных действий с наркотическими средствами или психотропным веществами. Для квалификации действий виновных лиц нет необходимости наступления общественно опасных последствий.
Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом.
В частях 2, 3 и 4 ст. 259 УК РК устанавливается, что обязательным признаком субъективной стороны данных преступлений по отношению к таким способам совершения преступления, как
приобретение, перевозка и хранение является специальная цель - цель сбыта наркотических средств или психотропных веществ. Поэтому установление цели сбыта предметов данных преступлений у виновного лица влияет на квалификацию содеянного.
Основанием к разделению преступлений на совершенные с целью сбыта и без цели сбыта является установление более мягкого наказания наркозависимым лицам по сравнению с наркоторговцами.
Особенностью ответственности за изготовление, переработку и пересылку является то, что в законе в отношении этих действий цель совершения перечисленных действий не указывается, а это означает, что наступление уголовной ответственности возможно как при наличии цели сбыта, так и при ее отсутствии.
Мотив является факультативным признаком анализируемого состава преступления и на квалификацию деяния не влияет. Г.Х. Феткулов классифицирует мотивы данного преступления на мотивы низменного характера, и мотивы, не относящиеся к низменным. К первой группе он относит в основном такие мотивы, как совершение указанных действий из корыстных побуждений, ко второй группе - неудовлетворенность жизнью, желание забыться или испытать чувство эйфории1. Мотив учитывается судом только при назначении наказания. Не имеет также значения, намеревалось ли лицо сбывать наркотики на территории Казахстана или на территории других государств.
Субъект преступления общий - физическое вменяемое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.
По части 3 ст. 259 УК РК предусматриваются следующие квалифицирующие признаки:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) неоднократно;
в) в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.
Следует подвергнуть уголовно-правовому анализу каждый квалифицирующий признак.
Совершенные деяния, предусмотренные в ч.2 ст. 259 УК, группой лиц по предварительному
сговору отличается наличием определяющих характеристик, главной из которых является совершение преступления при участии не менее двух и более человек заранее, т.е. до непосредственного выполнения объективной стороны преступления, договорившихся о совместном его совершении, а также наличием совместности их умысла и действий. Эти характеристики вытекают из положений ч. 2 ст.31 УК РК.
По мнению И.Ш. Борчашвили и В.А. Пенчуко-ва2 данная форма предусматривает характеристику сложного соучастия (соучастие с распределением ролей). По их мнению, сложным данное соучастие называется потому, что характеризуется сложной структурой взаимодействия между соучастниками: одни субъекты являются исполнителями преступления, другие организуют совершение преступления, склоняют исполнителя к совершению опасных действий, либо содействуют их совершению.
Сюда следует добавить, что данная форма соучастия предполагает и простое соучастие, т.е. все участники группы - соисполнители. «Предварительный сговор, - как справедливо отмечает Н.М. Абдиров, - по своему характеру может быть различным, как всеобъемлющим, охватывающим все аспекты совершаемого преступления, так и касающимся отдельных моментов планируемого посягательства»3.
Поскольку диспозиция ч.ч. 2 и 3 ст. 259 УК РК является альтернативной, участник группы может выполнять как все перечисленные виды незаконных действия, так и несколько либо одно из них (только перевозить или только сбывать наркотики). При этом соисполнительство может быть параллельным, когда все участники группы действуют в одно время и в одном месте. Чаще соисполнительство бывает последовательным, когда каждый соучастник выполняет свой этап объективной стороны - один изготавливает, дугой перевозит, третий хранит, четвертый сбывает.
При этом форма сговора для квалификации значения не имеет. Это может быть письменная и устная форма, либо конклюдентные действия. «При этом, - как справедливо отмечают И.Ш. Борчашвили и В.А. Пенчуков, - соглашение пу-
1 Феткулов ГХ. Уголовно-правовая борьба с незаконным изготовлением, приобретением, хранением, пересылкой либо сбытом наркотических средств и психотропных веществ: Авт. дисс. - Алматы: Карагандинская высшая школа КНБРК, 1998. - С.18.
2 Борчашвили И.Ш., Пенчуков В.А. Некоторые вопросы соучастия по уголовному законодательству РК // Уголовный кодекс РК: проблемы и перспективы. - Караганда, 1999. - С. 55.
3 Каиржанов Е.И. , Исимов С.А. Наркотическая преступность. - Шымкент, 2006. - С. 209.
4 Борчашвили И.Ш., Пенчуков В.А. Некоторые вопросы соучастия по уголовному законодательству РК // Уголовный кодекс РК: проблемы и перспективы. - Караганда, 1999. - С. 61.
тем конклюдентных действий имеет место, как правило, в случаях, когда договоренность о совершении преступления достигается перед самым его совершением»4.
Как это вытекает из анализа ч. 2 ст. 31 и ст. 259 УК РК, сговор должен быть осуществлен до совершения преступления, то есть до начала выполнения объективной стороны состава преступления. На квалификацию преступления промежуток времени между сговором и преступлением не влияет. Сговор может иметь промежуток в десятки лет, а может, иметь место и перед самым началом совершения преступления. Важно, чтобы сговор состоялся до начала реализации преступных намерений. Поэтому объединение усилий или достижение между несколькими лицами соглашения о совместном совершении конкретного преступления после его начала не образует рассматриваемого квалифицирующего признака, а представляет собой соисполнительство без отягчающих обстоятельств.
По пункту «б» ч. 3 ст. 259 УК РК по признаку неоднократности квалифицируются действия лица, которое незаконно приобрело, перевозило или хранило с целью сбыта, либо изготовило, переработало, переслало наркотические средства, психотропные вещества с целью сбыта или без таковой, или сбыло их, если оно ранее совершило одно или несколько из указанных общественно опасных деяний и не было за это осуждено. При этом оцениваемые деяния не должны являться частями единого продолжаемого преступления.
Пункт «б» ч. 3 ст. 259 УК РК предусматривает тождественную (общую) неоднократность, то есть неоднократное совершение двух и более действий предусмотренных только ч.ч. 2-4 ст. 259 УК РК. Совершение иных действий по незаконному обращению наркотиков неоднократности не образует. Так, нельзя квалифицировать как неоднократные приобретение или хранение одой партии наркотиков без цели сбыта, а другой - с целью сбыта, то есть если лицо, ранее совершило преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 259 УК РК. Действия в данном случае образуют реальную (или идеальную) совокупность преступлений, предусмотренных ч.ч. 1 и 2 ст. 259 УК РК. Не образуют неоднократность совершенные ранее хищение или вымогательство наркотиков, незаконное культивирование запрещенных к выращиванию растений, склонению к потреблению наркотических средств. Также не признается неоднократным, если за ранее совершенное пре-
ступление лицо было в установленном законом порядке освобождено от уголовной ответственности, либо судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята, или истекли сроки давности привлечения за такое преступление к уголовной ответственности.
Продажа наркотических средств, психотропных веществ одним лицом нескольким покупателям, в том числе, через небольшой промежуток времени может квалифицироваться, как неоднократная продажа наркотических средств или психотропных веществ, если будет установлено, что каждый факт продажи осуществлялся виновным в соответствии с самостоятельным умыслом на совершение каждого факта сбыта.
В соответствии с п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК уголовная ответственность предусматривается за совершение указанных в ч. 2 ст. 259 деяний в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.
Часть 4 ст. 259 УК РК предусматривает ответственность за незаконное приобретение, перевозку или хранение в целях сбыта, а также незаконное изготовление, переработку, пересылку (и без цели сбыта) либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ, совершенные:
а) организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией);
б) в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.
Эти деяния отнесены законом к числу особо тяжких преступлений.
В соответствии с ч. 3 ст. 31 УК РК преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Закон не оговаривает все признаки организованной группы, которые сегодня теорией и практикой уже сформулированы и подтверждают свою состоятельность. Речь идет, прежде всего, о таких ее основных признаках, как наличие организатора или лидера и планируемость преступления (преступлений).
Со ссылкой на ч. 4 ст. 31 УК РК можно отметить и то, что данное преступление будет квалифицировано как совершенное преступным сообществом (преступной организацией), если оно совершено сплоченной организованной группой (организацией), созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, либо объединением организованных групп, созданных
в тех же целях.
Таким образом, для квалификации деяния по п. «а» ч. 4 ст. 259 УК РК необходимо установить факт наличия организованной группы или преступного сообщества (преступной организации).
По п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК квалифицируются незаконные изготовление, переработка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ, а также их незаконное приобретение, перевозка и хранение с целью сбыта, если они совершены в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере. В соответствии со Сводной таблицей, особо крупный размер среди наркотических средств образуют, например, 1 000 г. высушенной или 5 000 г. невысушенной марихуаны, 200 г. гашиша, 100 г. опия, включая нейтральные наполнители, 500 г. высушенной или 2 500 г. невысушенной соломы маковой, 1 г. героина или кокаина, включая сопутствующие вещества и наполнители. Среди психотропных веществ особо крупный размер превышает 3 г. для амфетамина (фенамин) (основание и соли), 0,0001 г. для лизергида (ЛСД, ЛСД-25), 50 г. псевдоэфедрина, эфедрина.
Данная статья имеет так называемую поощрительную норму-примечание, которая стимулирует лиц, совершивших незаконные приобретение, хранение, перевозку, пересылку, переработку, изготовление либо сбыт наркотиков, остановиться, чистосердечно заявить о случившемся правоохранительным органам или врачу. При этом им юридически гарантируется освобождение от уголовной ответственности.
Согласно примечанию лицо освобождается от уголовной ответственности в случае, если оно:
- добровольно сдало наркотические средства или психотропные вещества;
- или добровольно обратилось в медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением наркотических средств в немедицинских целях и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. Не имеет значение, какое это медицинское учреждение государственное или частное, важен сам факт обращения.
Для применения данной нормы необходим добровольный характер поведения виновного. Это означает, что у лица имеется возможность продолжать противоправную деятельность или
скрываться от органов правосудия (объективный критерий); сознание лицом такой возможности и нежелание ею воспользоваться (субъективный критерий). Прекращение незаконной деятельности по собственной воле свободно от влияния внешних обстоятельств, говорящих о том, что правоохранительные органы располагают сведениями (или вскоре будут иметь такую информацию) об уголовно наказуемых действиях виновного. Если, например, лицо, хранившее наркотики, узнало о задержании соучастника преступления и в связи с этим сдало органам внутренних дел наркотики, то его действия нельзя считать добровольными.
Как отмечается в п. 18 Нормативного постановления Верховного Суда РК от «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, сильнодействующих и ядовитых веществ» 14 мая 1998 г. добровольная сдача наркотических средств или психотропных веществ означает выдачу лицом этих средств или веществ представителям власти при наличии реальной возможности распорядиться ими иным способом. А активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, о котором идет речь в примечании к ст. 259 УК РК, предполагает личное добровольное участие субъекта в мероприятиях органов предварительного следствия или дознания, направленных на раскрытие либо пресечение данного преступления, установление фактических обстоятельств дела, причастных к совершению деяния лиц, места нахождения последних и их задержание, отыскание наркотических средств или психотропных веществ и т.п. Кроме того, в действиях виновного не должны содержаться признаки другого состава преступления.
В Постановлении Пленума Верховного Суда РК №20 «О совершенствовании уголовного закона, устанавливающего ответственность за незаконные хранение и оборот наркотических средств и психотропных веществ» от 22 декабря 2000 г. отмечается, что ст. 259 УК РК имеет ряд недостатков, которые препятствуют единообразному ее применению и установлению судебной практики по делам, связанным с незаконным оборотом наркотиков.
В настоящее время в практике судов все чаще возникают разногласия по поводу правильной квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков. Одной из основных проблем является несовершенство ст. 259 УК РК, о которой
неоднократно говорили казахстанские ученые, судьи прокуроры и практикующие юристы. Суть данных высказываний сводится к проблеме определения наличия цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ у виновного лица.
Таким образом, на наш взгляд, устранение вышеуказанных недостатков в действующем
уголовном законодательстве будет способствовать единообразному пониманию уголовно-правовых норм, большей однородности судебной практики, уменьшению судебных ошибок и позволит избежать внутренней противоречивости мотивировки судебных приговоров.
Список использованных источников:
Нормативные правовые акты:
1. Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 // Ведомости Верховного Совета Республики Казахстан - 1995. № 3. Ст. 54.
2. Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16.07.1997 // Ведомости Парламента Республики Казахстан - 1997. № 15-16. Ст. 211.
3. Об охране здоровья граждан в Республике Казахстан: Закон РК от 19.05.1997 // Ведомости Парламента РК. 1997 г. № 10. Ст. 109.
4. О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими: Закон РК от 10.07.1998 г. // Ведомости Парламента РК. 1998 г. № 17-18. Ст. 221.
5. О национальной безопасности Республики Казахстан: Закон РК от 26.06.1998 г. // Ведомости Парламента РК. 1998 г. № 11-12. Ст. 1732.
6. О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ: Постановление Пленума Верховного Суда РК от 14.05.1998 г. №3 // Вестник Верховного Суда РК. 1998. № 6.
7. О совершенствовании уголовного закона, устанавливающего уголовную ответственность за незаконное хранение и оборот наркотических средств и психотропных веществ: Постановление Пленума Верховного Суда РК от 22.12.2000 г. № 20 // Бюллетень Верховного Суда РК. 2001. № 1.
8. О вопросах применения судами законодательства, устанавливающего уголовную ответственность за незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ: Постановление Пленума Верховного Суда Республики Казахстан от 30 апреля 1999 г. № 6.
9. Уголовный кодекс Казахской ССР (с изменениями и дополнениями на 27.05.1997 г.). - Алматы, 1997. - 140 с.
10. О присоединении Республики Казахстан к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 года о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года: Закон РК от 01.07.1998. № 257-1.
11. О присоединении Республики Казахстан к Конвенции о психотропных веществах: Закон РК от 29.06.1998. № 249-1.
12. О присоединении Республики Казахстан к Конвенции Организации Объединенных Наций о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ: Закон РК от 29.06.1998. № 246-1.
Международные нормативно-правовые акты:
1. Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (от 20 декабря 1988 г.).
2. Конвенция о психотропных веществах (Вена, 21 февраля 1971 г.)
3. Единая Конвенция о наркотических средствах (Нью-Йорк, 30 марта 1961г.) (с изменениями от 25 марта 1972 г.).
4. Протокол о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г. (Женева, 25 марта 1972 г.)
Дополнительные источники:
1. Агыбаев А.И. Уголовное право. Особенная часть: Учебник. - Алматы: «Жет Жаргы», 2000. -520 с.
2. Борьба с незаконным оборотом наркотиков: Сборник НПА. - Алматы, 2002. - 216 с.
3. Борьба с отмыванием доходов от индустрии наркобизнеса в странах Содружества / Б.С. Болотский, А.Г. Волевод. Е.В. Воронова и др. - М.: Издательство «Юрлитинформ», 2001. -248 с.
4. Драгон Г.Е., Калачев Б.Ф. Наркомания и наркобизнес: выявление и пресечение незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ / Под ред. П.Н. Пономарева. - М.: «Новый
Юрист», 1998. - 238 с.
5. Дуйсекеев Г. Может ли быть успешной борьба с наркобизнесом? // Закон и время. - январь 2005. - № 1. - 7-9 с.
6. Икрамова М.Г. Уголовно-правовая борьба с наркоманией. - Ташкент, 1982.
7. Исимов С. Криминологическая характеристика незаконного оборота наркотиков в Республике Казахстан // Мир закона. - 2004 г. - № 1. - 20-22с.
8. Канатов А.К. Проблема предупреждения незаконного изготовления и обращения наркотиков. Авт. дисс... / Университет «Кайнар». - Алматы, 2004. - 30 с.
9. Назарбаев Н.А. Критическое десятилетие. - Алматы: Атамура, 2003.
10. Наркотические средства, психотропные вещества, прекурсоры: правовое регулирование: Сборник законодательных актов. - Алматы: Юрист, 2004. - 89 с.
11. Онланбекова Г. История развития правовых норм по осуществлению контроля над наркотическими и психотропными веществами // Фемида - 1-2 /2000.- 34-35 с.
12. Отеген-улы А. Пути совершенствования законодательства Республики Казахстан для усиления борьбы с наркоманией и наркобизнесом. // Закон и время. - декабрь 2005. - 10-12 с.
13. Уголовное право РК. Общая часть. - Алматы: Жет Жаргы, 1998.
14. Уголовное право. Общая часть / Наумов А.В. - М., 1996.
15. Уголовное право Республики Казахстан. Общая часть. Изд. 3-е. / Каиржанов Е. - Алматы, 2003.
16. Уголовное право Республики Казахстан. Особенная часть: Учебник / Н.М. Абдиров, А. Агыбаев, Б.И. Ахметов и др. - Алматы: Данекер, 2000. - 481 с.
17. Уголовное право. Особенная часть: Учебник / А.Н. Агыбаев, Г.Н. Баймурзин - Алматы: Казак университет^ 2003. - 493 с.
18. Уголовное право Республики Казахстан. Особенная часть: Учебник / Под ред. Н.И. Рарога и др. - Алматы: Жет Жаргы, 2003. - 792 с.
19. Федосенко В.В. О некоторых особенностях борьбы с наркобизнесом в Республике Казахстан на основе международного опыта // Известия НАН РК. Серия общественных наук. - 2004. - № 2. - 104 с.
Мацалада автор ecipTKi заттарды зацсыз дайындау, мулжтену, сацтау, тасымалдау немесе епмнщ цылмыстыц-цуцыцтыц талдауы (КР КК 259 б.) туралы эцпме цозгайды. K^ipri кезде сот ic журпзуде edpTOi заттарды зацсыз айналымымен байланысты цылмыстарды дурыс реттеу женшде келкпеушшктер жш кездеспршедь
Автор статьи делает анализ ст. 259 УК РК по поводу незаконного изготовления, приобретения, хранения, перевозки, пересылки либо сбыта наркотических средств или психотропных веществ. В настоящее время в практике судов возникают разногласия по поводу правильной квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков.
The author of the article makes analyses of the clause 258 of the Criminal Code of the Republic of Kazakhstan on illegal production, acquisition, storage, transportation, consignment or sale of the drugs or psychotropic substances. There are some discrepancy in courts regarding correct qualification of crimes connected to illegal turnover of drugs.
