CC BY
386
ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ ПРОБЛЕМЫ СДЕЛОК, НАПРАВЛЕННЫХ НА ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛЕЙ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
М.Н. ИЛЮШИНА,
кандидат юридических наук, доцент
Аннотация. В статье рассматриваются актуальные проблемы сделок направленных на отчуждение долей в уставном капитале обществе с ограниченной ответственностью. Актуальность рассматриваемых автором проблем и необходимость проведения исследования вызвана кардинальными изменениями в правовом регулировании порядка создания и управления обществ с ограниченной ответственностью, а также имущественных отношений между участниками обществ с ограниченной ответственностью. В этой связи автором анализируются нормы Федерального закона от 30 декабря 2008 г. 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». При этом прежде всего дается всесторонняя характеристика новых норм Гражданского кодекса России и Федерального закона от 8 февраля 1998 г. 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Автор подробно рассматривает порядок совершения и особенности оформления сделок, предметом которых является отчуждение долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью, систематизируя соответствующие правила различных нормативных правовых актов. Анализируется законодательные нововведения, касающиеся преимущественных прав участников общества с ограниченной ответственностью. При этом дается перечень и характеристика нотариальных действий, связанных с отчуждением доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В статье также исследуются проблемы определения стоимости доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью и многие другие вопросы.
Ключевые слова: доля в уставном капитале ООО, порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО, виды сделок по отчуждению доли в уставном капитале ООО, форма сделок по отчуждению доли в ООО, правопреемство доли в ООО, стоимость доли в ООО, оценка доли в ООО, нотариальные действия при отчуждении доли в ООО.
The summary. This article discusses the current problems of transactions on the alienation of the shares in the fund of a limited liability company. The relevance of the considered problems and the need for the research due to major changes in the legal regulation of procedures for establishment and management of limited liability, and property relations between the participants of limited liability. In this regard, the author examines the rules of the Federal Law of December 30, 2008 312-FZ «On introduction of changes to Part I of the Civil Code of the Russian Federation and some legislative acts of the Russian Federation». The author provides a comprehensive description of the new rules contained in the Civil Code of Russia and the Federal Law of February 8, 1998 14-FZ «On Limited Liability Companies». The author examines in detail the order of the commission, and the features of transaction on the alienation of the in the fund of a limited liability company, systematizes corresponding law. The author analyzes the legislative innovations concerning the priority rights of a limited liability company. This gives a list and description of notary acts connected with the alienation of the shares in the fund of a limited liability company. The article also researches the problem of determining the value of the fund of a limited liability company and many other issues.
Key words: the share in the fund of LLC, the procedure for disposition of the share in the in the fund of LLC, types of transactions on the alienation of the shares in the fund of LLC, the form of transactions on the alienation of the shares in the fund of LLC, the succession of the shares in the fund of LLC, the value of the shares in the fund of LLC, the evaluation of the share in the fund of LLC, notary acts associated with exclusion of the share in the fund of LLC.
С 1 июля 2009 г. ФЗ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 29.04.2008) «Об обществах с ограниченной ответственностью» действует в редакции ФЗ от 30 дека-
бря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ». Изменения, внесенные названным Законом, не
только коснулись порядка создания ООО и порядка управления ООО, но и существенно затронули имущественные отношения между участниками общества.
Как известно, и ранее участник ООО был вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам. Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным, нежели продажа, образом подразумевалось отчуждение доли посредством ее дарения, мены и иных гражданско-правовых сделок.
Уставом общества мог быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если в уставе такого запрета нет, доли могли отчуждаться не только участникам общества, но и третьим лицам. В этом случае участники ООО пользовались преимущественным правом покупки доли участника или ее части по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (прежняя редакция ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Новая редакция ст. 21 Закона «Об ООО» установила более определенный, хотя и не закрытый перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. П. 1 ст. 21 впервые устанавливает, что переход доли может осуществляться: на основании сделки; в порядке правопреемства; на ином законном основании.
Понятно, что правопреемство имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица, иное законное основание — это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов, раздел супружеского имущества. В большей степени в практике корпоративной деятельности востребован созданный в законодательстве новый механизм отчуждения долей на основании сделки. Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона «Об ООО» предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом. Прежняя редакция предусматривала две формы перехода доли — продажа и уступка иным образом, хотя было ясно по содержанию прежней редакции ст. 21 «Закона об ООО», что речь идет о безвозвратной передаче прав на долю или части доли. Используя принцип направленности результата, налицо во всех сделках о переходе доли признанная цель любой отчуждательной сделки — направленность на передачу имущества1. Доля в уставном капитале ООО свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества ООО.
По своей правовой природе долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве имущественного права. Статус владельца доли в уставном
капитале и соответственно, участника ООО, предоставляет ему право участвовать в управлении делами общества, право принимать участие в распределении прибыли ООО, право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу, право получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, право на получение при выходе участника действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период или с его согласия получить имущество такой же стоимости (п. 1 ст. 8, п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО).
В юридической литературе сложилось довольно устойчивое мнение, что поскольку доля в уставном капитале ООО относится к категории имущественных прав, продажа либо отчуждение доли иным образом должны осуществляться в форме уступки прав в соответствии с правилами гл. 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ2. Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину — сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК. «Продажа доли» (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п. 4 ст. 454 ГК могут применяться правила о купле-продаже вещей»3. Следует признать, что данная позиция должна обязательно учитываться при формировании договора отчуждения прав на долю в уставном капитале ООО данную позицию обоснованной, несмотря на некий отход в терминологии новой редакции ГК РФ и Закона «Об ООО» от общетеоретической категории «уступка прав». Действительно, в соответствии с. п. 12 ст. 21 Закона «Об ООО» к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, на отчуждение указанной доли в уставном капитале общества, или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением тех дополнительных прав и обязанностей, которые предусмотрены абзацем 2 п.2 ст. 8 и абзацем 2 п. 2 ст. 9, где речь идет об индивидуальном решении в отношении отдельного учредителя. При этом отмечается, что указанные права и обязанности при переходе прав на долю к новому лицу не переходят. В этом также видится соответствие общим требованиям ст.ст. 383, 384 ГК РФ, определяющих состав и
объем прав, переходящих к новому кредитору по договору цессии (уступки требования).
Однако законодателем, на наш взгляд, намеренно совершен ряд шагов по упрощению понятийного аппарата правовой конструкции отчуждения прав на долю в уставном капитале ООО и максимального приближение ее к схеме договора купли-продажи. Это проявилось в значительной смене терминологии, употребляемой в законе.
Во-первых, понятие «продажа или уступка доли в уставном капитале» заменено понятием «продажа или отчуждение иным образом доли в уставном капитале».
Во-вторых, права участников общества, закрепленные ст. 8 Закона об ООО, расширены за счет предоставления права продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества не только одному или нескольким участникам данного общества, но и другому лицу в порядке, предусмотренном Законом об ООО и уставом общества.
Кроме того, абз. 6 п. 1 ст. 8 Закона об ООО, предусматривающий право участника общества выйти из него, устанавливает процедуру такого выхода: путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО. Наконец, как известно, сфера применения договора купли-продажи значительно расширилась также за счет того, что правила о нем должны субсидиарно применяться к купле-продаже имущественных прав. Сами же имущественные права в соответствии со ст. 128 ГК РФ являются объектами гражданских прав.В связи с данной позицией понятна и сложившаяся судебная практика по данному вопросу. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 15.12.2006 № КГ-А40/12139-06 по делу № А40-12639/06-138-101 установлено, что поскольку доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является вещью (объектом материальной действительности), а представляет собой способ закрепления определенного объема имущественных и неимущественных прав владельца доли в отношении ООО, к договору об уступке доли (статья 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») положения Гражданского кодекса РФ о договорах купли-продажи должны применяться с учетом указанных особенностей доли как объекта гражданских прав. В связи с этим положения ГК РФ, предоставляющие продавцу право расторгнуть договор купли-продажи в связи с его неоплатой (статья 488 ГК РФ), в отношении договоров возмездной уступки доли не подлежат применению4.
Вместе с тем общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных
прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав. Кроме того, анализ имеющейся судебно-арбитражной практики по спорам по отчуждению долей в обществах с ограниченной ответственностью показал, что у участников корпоративных отношений одинаково востребованы как правовые формы отчуждения долей и договоры уступки прав5, и договоры купли-продажи долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью6.
Закон усилил степень формализации отношений по отчуждению доли в уставном капитале и ввел новую форму совершения сделок по отчуждению долей в уставном капитале — письменная с нотариальным удостоверением, сохранив общее правило недействительности сделки при несоблюдении требований о ее нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО»). Такая сделка будет признана ничтожной в силу несоответствия требованиям действующего законодательства согласно ст. 168 ГК РФ. Введение в оборот долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью новой формы сделки — нотариального удостоверения, необходимо, на наш взгляд, в данном случае как для обеспечения достоверности возникновения прав и обязанностей субъектов сделки так и подтверждения подлинного волеизъявления участников соответствующих гражданских правоотношений и в последующем для защиты прав добросовестного приобретателя. Можно отметить, что это новое для корпоративных отношений решение вопроса о форме сделки, связанной с введением механизма, обеспечивающего стабильность экономических отношений. Как представляется, такая форма сделки позволяет использовать возможности нотариата как устоявшего и известного института, для упорядочивания корпоративных отношений, введения в оформление перехода долей необходимых элементов учета и, соответственно, создаст возможность контроля.
Законодательством установлены следующие случаи перехода прав на долю к обществу и не требующих нотариального оформления:
1) при продаже с публичных торгов (п. 9 ст. 21 Закона « Об ООО») нужно только согласие участников общества на переход прав и обязанностей участника общества;
2) в случае приобретения обществом доли (части доли) в уставном капитале общества (по ст. 23 Закона «Об ООО»), если оно обязано приобрести долю, когда уставом общества запрещена уступка доли третьим лицам, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли третьему лицу, когда такое согласие предусмотрено уставом общества;
3) приобретение доли участника, исключенного из общества (п. 3 ст. 23);
4) приобретение доли участника, голосовавшего против крупной сделки по его требованию (ч. 2 п. 2 ст. 23 Закона «Об ООО»);
5) в случае выхода участника из общества (п. 2 ст. 26 Закона «Об ООО»);
6) приобретение доли умершего участника-наследодателя, если участники общества отказывают наследнику или иному правопреемнику . (п. 5 ст. 21Закона «Об ООО»);
7) в случае распределения долей, принадлежащих обществу между участниками (ст. 24 Закона «Об ООО»).
Таким образом, нотариальная форма требуется для оформления следующих случаев перехода прав на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью:
1) При отчуждении доли в следующих правовых формах:
а) в форме купли-продажи;
б) мены;
в) дарения;
г) отступного;
д) зачета взаимных требований;
е) уступке права;
ж) залог доли.
2) Следующим участникам гражданского оборота:
а) всяким третьим лицам (п. 2 ст. 21 Закона «Об ООО»);
б) другим участникам Общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 21 Закона «Об ООО);
в) обществом, если другие участники не воспользуются правом преимущественной покупки (п. 4 ст. 21 Закона «Об ООО»), и если право преимущественной покупки обществом предусмотрено уставом;
Установлен момент перехода прав на отчуждаемую долю и момент перехода корпоративных прав к новому приобретателю. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов. И очень важно, что законом установлен порядок оспаривания состоявшегося перехода прав на долю в уставном капитале общества. Установлено, что после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке (п. 12 ст. 21 Закона «Об ООО»). Данное правило позволяет контролировать переход прав, определять момент их
перехода. И, самое главное, вводит однозначно понимаемое положение приобретателя доли, которое можно оспорить только в суде.
Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО в законодательстве установлены прямые запреты на отчуждение, что означает, что включение этих правил в используемые договорные формы, оформляющие отчуждение доли будут признаваться ничтожными.
Во-первых, доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 Закона «Об ООО»). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части.
Во-вторых, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале обществе не допускается ( п. 5 ст. 21 Закона «Об ООО»).
В-третьих, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 ФЗ «Об ООО»). Установление такого правила обусловлено особым характером ООО. Между участниками ООО складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества7. Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть не согласны со сменой своих деловых партнеров.
Таким образом, первое, что должен сделать нотариус, сопровождающий и нотариально удостоверяющий отчуждение доли в уставном капитале ООО, решить, возможно ли вообще отчуждение доли в данном обществе с ограниченной ответственностью.
Во-вторых, если отчуждение доли допускается уставом , то при соблюдении каких условий.
В-третьих, определиться с правовой формой отчуждения, т.е. решить, какая договорная конструкция будет использоваться для перехода прав на долю в обществе. При этом важное значение имеет характер сделки — возмездный или безвозмездный. Эти обстоятельства определяют тип и вид договора. Надо признать, что наиболее распространенной формой возмездного отчуждения доли в ООО является договор купли продажи доли.
Как известно, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454 ГК РФ).
Договор купли-продажи является консенсуальным. Передача товара покупателю представляет собой ис-
полнение заключенного и вступившего в силу договора купли-продажи со стороны продавца. Если момент вступления договора в силу совпадает с фактической передачей товара, то он исполняется в момент заключения.
Договор купли-продажи — возмездный и двусторонний. Он также является договором синаллагма-тическим, поскольку исполнение покупателем обязательств по оплате товара обусловлено исполнением продавцом своих обязательств по передаче товара покупателю (п. 1 ст. 328 ГК). Иными словами, покупатель не должен исполнять свои обязанности по оплате товара до исполнения продавцом своих обязанностей по передаче ему товара. Если же договор купли-продажи заключен с условием о предварительной оплате товара покупателем, субъектом встречного исполнения становится продавец, который может не производить исполнение обязанностей по передаче товара до получения от покупателя обусловленной суммы предоплаты.
Товаром по договору купли-продажи признаются любые вещи: как движимые, так и недвижимые, индивидуально-определенные либо определяемые родовыми признаками. Общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ), если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступку требования (ст.ст. 382—390 ГК), подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.
Затем нотариус должен определить условия договора. Существенными условиями данного соглашения являются предмет договора — т.е. описание размера доли, подлежащей отчуждению. Как правило, в данном случае указывается номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Номинальная стоимость доли участника в уставном капитале общества определяется размером уставного капитала, закрепленным в учредительных документах общества в виде конкретной суммы. Нотариус устанавливает размер доли, принадлежащий отчуждателю на основании выписки из ЕГРЮЛ. Второе существенное условие — эта цена отчуждения.
Следует отметить, что в нормативных актах, как и на практике, используется несколько видов стоимости доли. Во-первых, это номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Во-вторых, это действительная стоимость доли, которая соответствует стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 ФЗ "Об ООО"). Действительная стоимость доли в
ряде случаев определяет размер обязательств общества (его участников) перед участником и третьими лицами: в случае выхода, исключения участника из общества; в случае отказа участников общества на переход доли при правопреемстве юридических лиц, при ликвидации юридического лица — участника общества и при переходе доли по наследству; при обращении взыскания на имущество общества. Порядок расчета стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью установлен в настоящее время Приложением № 2 к Приказу Минфина РФ от 28 июля 1995 года № 81 «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации»8. Данный вид стоимости может служить ориентиром дя сторон договора для определения цены отчуждения доли, но это совершенно не обязательно, поскольку цена сделки в данном случае устанавливается свободно, по усмотрению сторон.
Действительная стоимость доли участника ,как правило, значительно выше номинальной стоимости доли и зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности общества.
Третий вид стоимости доли — это договорная, то есть стоимость, определенная участниками сделки купли-продажи, мены и т.п. Она устанавливается по соглашению сторон и может быть выражена в сумме любой величины.
Если по сделке , направленной на отчуждение доли или части доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, то формируются условия договора, в которых , указываются соответствующие обременения.
Закон при введении нотариальной формы сделки, предусмотрел также несколько иной порядок последующих действий по оповещению общества и внесению изменений в учредительные документы. Надо отметить, что, наверное, впервые в закон, который можно назвать корпоративным нормативным правовым актом, вводится в довольно подробном изложении целая совокупность правил, устанавливающих правила ведения нотариальных действий нотариусом. Несомненно, что вводимая формализация перехода прав на долю или часть доли в уставном капитале общества вызвана насущными потребностями стабилизации экономических отношений, но в последующем, все-таки, видится, что эти нормы подлежат перемещению в специальный закон, регулирующий порядок и процедуру проведения в целом нотариальных действий. Речь идет, прежде всего, о новом законе «О нотариате», который должен быть разработан и принят.
Пункты 13,14,15,16 статьи 21 Закона «Об ООО» впервые вводят новую совокупность нотариальных действий, которые должен совершить нотариус при совершении сделки, направленной на отчуждение
доли (части доли) в уставном капитале общества. Нотариус должен совершить три нотариальных действия.
Первое действие направлено собственно на нотариальное удостоверение сделки. При проведении этого нотариального действия нотариус традиционно проверяет полномочия лиц, совершающих сделку. Довольно определенную позицию по этому вопросу заняла судебная практика. Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 12.12.2006 по делу № А55-5082/06-40 указывалось, что договор уступки доли в уставном капитале ООО (статья 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») является ничтожной сделкой в случае, если к моменту заключения договора лицо, уступающее долю, утратило статус участника ООО (в том числе в связи с подачей заявления о выходе из общества — статья 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), поскольку лицо, утратившее статус участника общества, одновременно теряет право на распоряжение принадлежавшей ему долей в уставном капитале (статья 209 ГК РФ). Статус участника общества определяется на основании Устава. Сложнее выявить объем оплаченной доли. В этом случае исследуются первичные документы, подтверждающие оплату отчуждаемой доли или ее части.
Затем нотариус убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества. При этом нотариусу предписывается руководствоваться при выявлении полномочий участников сделки выпиской из единого государственного реестра юридических лиц.( п. 13 ст. 21 Закона «Об ООО»). При этом сохранены и усилены в законодательстве положения о преимущественном праве покупки отчуждаемой доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью. Во- первых, участник общества, намеренный продать свою долю, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам содержащей указание цены и другие условия продажи. При этом важно отметить, что в целях исключения споров о моменте получения оферты, законом устанавливается, что оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Во-вторых, участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен и более длительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. В-третьих, при отказе отдельных участников общества от использования преимущественного пра-
ва покупки доли или части доли либо использования ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом не предусмотрено иное.
Сохранен и запрет на уступку преимущественных прав. А, именно, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Сохранено и преимущественное право самого общества, при условии указания об этом в уставе, покупки доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной в уставе цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. (п. 4 ст. 21 Закона «Об ООО»). Установлены и очень интересные правила, касающиеся процессуальной защиты прав участника, преимущественное право которого было нарушено. Сохранив ранее существовавшее правило о том, что такой участник или само общество течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать о нарушении своего права, требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя, закон ввел в текст п. 18 ст. 21 процессуальное правило, указав, что арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого участники и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. И, далее указано, что данный срок не может быть менее двух месяцев.
Второе нотариальное действие, которое обязан совершить нотариус и никакое третье лицо — передать в срок не позднее в течение трех дней с момента удостоверения сделки в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающего долю или часть доли с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа (п. 14 ст. 21 Закона «Об ООО). Здесь остается неясным вопрос: почему в законе сделка по отчуждению доли или части доли именуется односторонней? И какой еще документ может подвергаться нотариальному удостоверению, если закон установил только одну
форму отчуждения доли или части доли в уставном капитале общества — письменная с нотариальным удостоверением под страхом ничтожности? При этом следует заметить, данное действие нотариус должен совершить не позднее трех дней со дня нотариального удостоверения сделки. При этом, если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных об-ременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающего долю или часть доли , указываются соответствующие обременения. Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении и представлено непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц( п. 14 ст. 21 Закона «Об ООО»). Иные способы уведомления, перечисленные в п. 14 ст. 21 Закона «Об ООО» такие как средства фак-смильной связи, компьютерных сетей до сих пор не легализованы и, соответственно, не могут быть использованы в работе нотариуса. Соглашением сторон, отраженным в качестве самостоятельного пункта в тексте договора об отчуждении доли могут быть определен способ передачи указанного заявления. Однако, на наш взгляд, нотариусу не следует перепоручать передачу заявления в регистрирующий орган даже заинтересованной стороне по договору, поскольку в данном случае нотариус будет нести ответственность за го действия или бездействия как за свои собственные, то есть за несовершение нотариального действия.
Третье нотариальное действие направлено на своевременное оповещение о состоявшейся сделке само общество. Нотариус, совершивший сделку по отчуждению доли или части доли, совершает третье нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли которого состоялось, копии заявления, направленного в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участникам общества, отчуждающего долю или часть доли с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа, т.е. еще один экземпляр договора. Срок для совершения нотариального действия уставлен тот же — три дня со дня совершения нотариального удостоверения сделки (п. 15 ст. 21 Закона «Об ООО). Однако по соглашению лиц, совершающих сделку, такое оповещение может быть произведено одним из участников сделки. Это обстоятельство также должно быть отражено в тексте договора как самостоятельное условие, введенное соглашением сторон. В данном случае
нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке. В этой связи представляются оправданными и внесенные изменения в Закон «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 года № 44621» по которым на нотариуса, занимающегося частной практикой возлагается полная имущественная ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Таким образом, нотариус должен оформит договор отчуждения в пяти экземплярах — сторонам сделки, в регистрирующий орган, обществу, и нотариусу, совершающему нотариальные действия.
Такого рода предписания в совокупности с внесенными изменениями в законодательство об обществах с ограниченной ответственность повышают статус сделок, совершаемых при отчуждении доли общества, создают возможность защиты прав участников общества и самого общества, обеспечивают достоверность внесения изменений в уставные документы обществ с ограниченной ответственностью и в целом направлены на соблюдение частных и публичные интересов в корпоративных отношениях.
1 См.: БрагинскийМ.И., ВитрянскийВ.В. Договорное право, Книга первая: Общие положения: Изд. 3-е, стереотипное. — М.: «Статут», 2001. С. 399.
2 Новоселова Л.А. Сделка уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. — М.: Статут, 2003. С. 263.
3 Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. — М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1998 (СПС «КонсультантПлюс»).
4 Постановление ФАС Московского округа от 15.12.2006 № КГ-А40/12139-06 по делу № А40-12639/06-138-101// СПС «Консультант-плюс».
5 См., например, Постановление ФАС СевероКавказского округа от 12.10.2006 № Ф08-5125/2006 по делу № А32-17049/2004-32/468; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.10.2006 № А33-748/04-С1-Ф02-5482/06-С2 по делу № А33-748/04-С1 и др. // СПС «Консультант-плюс».
6 См., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу № А56-22548/03; Постановление ФАС Московского округа от 19.09.2006, 14.09.2006 № КГ-А40/8627-06 по делу № А40-9363/05-131-88и др. // СПС «Консультант-плюс».
7 См.: Степанов Д. Общества с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. № 12. С. 56.
8 Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
