CC BY
313
УДК 347.725 ББК 67.404
Б.А.Азукаева, К.Ю.Булуктаева, А.С.Ханаев
ПРОБЛЕМЫ ФОРМИРОВАНИЯ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Аннотация. В статье рассматриваются проблемы функционирования совета директоров (наблюдательно совета) акционерных обществ. В частности определено место совета директоров в системе органов акционерных обществ. Также исследованы некоторые вопросы, возникающие в деятельности совета директоров (компетенция, выплата вознаграждения, выход членов из состава совета директоров и др.).
Ключевые слова: акционерное общество, органы акционерного общества, совет директоров
B.A. Azukaeva K.Y. Buluktaeva A.S.Khanaev
THE PROBLEMS OF FORMATION AND ACTIVITIES OF THE BOARD OF DIRECTORS OF JOINT-STOCK COMPANY
Annotation. The article considers the problems of functioning of the Board of Directors (Supervisory Board) of the joint-stock companies. In particular identified the location of the Board of Directors in the system of bodies ofjoint-stock companies. Also investigated some of the issues that arise in the activities of the Board of Directors (the competence, payment of remuneration to, the output of the members of the Board of Directors, etc.).
Key words: joint-stock company, the bodies of a joint stock company, the Board of Directors
Совет директоров занимает особое место в системе управления акционерным обществом. Именно этот орган должен обеспечивать поиск и соблюдение баланса интересов между акционерами, менеджерами, различными группами стейкхолдеров. Совет директоров представляет интересы акционеров в вопросах определения стратегии и тактики развития акционерного общества, контролирует деятельность менеджмента, принимает самостоятельно или подготавливает для рассмотрения на общем собрании акционеров решения по ключевым вопросам деятельности компании, содержанию устава, изменению размера уставного капитала - затрагивающим интересы всех акционеров, обеспечивает соблюдение установленных процедур и развитие практики корпоративного управления в компании.
Функции данного органа, в юридической литературе, связываются с его промежуточным положением. С одной стороны совет директоров представляет интересы акционеров и защищает их, с другой стороны выступает как представитель менеджеров перед лицом акционеров.
В условиях современной акционерной действительности совет директоров приобретает особое значение. При поверхностном рассмотрении данный орган может показаться излишним, поскольку общее собрание разрешает наиболее важные вопросы общества, а для управления текущей деятельностью есть исполнительный орган.
Между тем, как справедливо замечают исследователи, «в условиях «непрозрачности» предпринимательской деятельности (и не только в России) значительные выгоды реализуются благодаря текущему управлению, нередко с использованием «подставных» компаний, фиктивных цен и показателей. При таких условиях возможно занизить прибыль и не выплачивать дивиденды или не выполнить другие обязательства перед акционерами. Поэтому акционеры, не участвующие в текущем управлении, добиваются участия в этом процессе, а в идеале и «перехватывают» управление. Отсюда - стимулы к захвату управления и, наоборот, борьба за то, чтобы любой ценой сохранить управленческий контроль» [3, С.17].
Поэтому двухуровневая система управления АО (общее собрание акционеров -исполнительный орган) целесообразна для общества с небольшим количеством акционеров, трехуровневая же система управления АО (общее собрание - совет директоров - исполнительный орган) позволят сохранить баланс интересов и рычагов воздействия, а главное оперативность принятия решений. Отсюда, действующее акционерное законодательство РФ предусматривает возможность в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (абз. 2 п. 1 ст. 64 Федеральный закон от 26.12.1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» - далее Закон об АО).
Совет директоров является одним из ключевых органов акционерных обществ, к ведению которого относятся важные вопросы хозяйственной деятельности [6, С. 98]. Согласно п.1 ст.65 Закона об АО к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы:
1) определение приоритетных направлений деятельности общества;
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 8 статьи 55 настоящего Федерального закона;
3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями главы VII настоящего Федерального закона и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;
5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом это отнесено к его компетенции;
6) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
10) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
12) использование резервного фонда и иных фондов общества;
13) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
14) создание филиалов и открытие представительств общества;
15) одобрение крупных сделок в случаях, предусмотренных главой X настоящего Федерального закона;
16) одобрение сделок, предусмотренных главой XI настоящего Федерального закона;
17) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
17.1) принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за исключением организаций, указанных в подпункте 18 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона), если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов общества;
18) иные вопросы, предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом общества.
Действующее законодательство, внутренние документы акционерного общества должны создавать необходимые условия для эффективного формирования состава совета директоров и организации его деятельности. Однако на настоящий момент целый ряд вопросов работы советов директоров действующим законодательством не отрегулирован, что порождает определенные проблемы.
1. Проблема формирования компетенции.
Действующее законодательство наделяет совет директоров акционерного общества не слишком широкой исключительной компетенцией [1, С. 66; 2, С. 533-535;
4, С. 28-30]. И хотя данная норма законодательства является императивной, (закон позволяет акционерному обществу расширять компетенцию своего совета директоров посредством внесения дополнительных полномочий совета директоров в устав общества) в целом достаточно узкая «базовая» компетенция этого органа ведет к относительному снижению роли совета директоров, а, следовательно, и акционеров, в управлении акционерным обществом. Следствием такого положения дел является, также, недостаточный уровень контроля за деятельностью менеджмента со стороны совета директоров, низкий уровень корпоративного управления в компаниях в целом.
2. Проблема выхода из состава совета директоров.
Лицо, избранное в состав совета директоров, сегодня не имеет возможности из него выйти. Даже в случае невозможности продолжать исполнение обязанностей члена совета директоров в связи с тяжелой болезнью, переездом в другую местность (не говоря уже о такой причине, как несогласие данного лица с политикой, проводимой обществом) член совета директоров не имеет возможности выйти из состава этого органа. Освободить его от занимаемой должности может только общее собрание акционеров. То есть, такое лицо будет продолжать нести обязанности и ответственность, возлагаемые на члена совета директоров, вопреки своей воле. Более того, исключить такое лицо из состава совета директоров можно только посредством принятия решения о досрочном прекращении полномочий всех членов совета директоров.
3. Проблема выплаты вознаграждения членам совета директоров, а также компенсации их издержек.
Статья 64 Закона об АО предусматривает возможность осуществлять по решению общего собрания акционеров выплату членам совета директоров вознаграждений, а также компенсаций (в части расходов, связанных с исполнением ими функций членов совета директоров). Принятие общим собранием акционеров решения о выплате вознаграждений должно всячески поощряться, поскольку без таких выплат невозможно привлечь к работе в составе совета директоров независимых директоров, высококвалифицированных специалистов. Невозможно создать у членов совета директоров должные стимулы к эффективной и активной работе.
4. Проблема порядка принятия решения о вознаграждении.
Во многих компаниях размер вознаграждения членов совета директоров определяется на годовом общем собрании акционеров в отношении членов совета директоров, полномочия которых уже истекли. Такой подход в значительной мере сводит на нет стимулирующую роль выплаты вознаграждения. Во-первых, избранный член совета директоров не знает заранее, получит ли он вознаграждение, или нет. Это во многом связано еще и с определением правовой природы отношений, которые возникают между акционерным обществом и членами совета директоров[5, С. 87,88; 7, С. 20]. Во-вторых, не знает размера этого вознаграждения. В-третьих, в этом случае отсутствуют четкие критерии того, от чего это вознаграждение зависит. Ну и, конечно же, не прибавляет стимулирующего эффекта практика многих компаний по равной выплате вознаграждений всем членам совета директоров.
5. Проблема созыва собрания в акционерном обществе без совета директоров.
Наконец, хотелось бы обратить внимание на еще одну, чисто техническую проблему действующей редакции Закона об АО. Статья 64 данного закона позволяет акционерным обществом с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 не создавать совета директоров. «В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня». Данная формулировка не позволяет со всей ясностью говорить о том, кто может быть этим «определенным лицом или органом», поэтому зачастую на практике решение вопроса о проведении общего собрания акционеров относят к компетенции исполнительных органов акционерного общества. Однако это вступает в противоречие с п. 2, ст. 65 Закона об акционерных обществах, который гласит: «Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества». Представляется, что указанная техническая проблема создает определенные препятствия для нормальной организации деятельности акционерного общества.
Список литературы
1. Алиева К.М. Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества // Адвокат. - 2006. - № 2.
2. Поваров Ю.С. Акционерное право. - М.: Юрайт-Издат, 2009.
3. Пособие по корпоративному управлению: в 6 т. Т.1. Часть 1. Введение в корпоративное управление. - М.: Альпина Бизнес Букс, 2004.
4. Рубеко Г.Л. Исполнительные органы акционерных обществ: особенности правового статуса // Хозяйство и право. - 2005. - № 12.
5. Рубеко Г.Л. Проблемы юридической ответственности органов управления акционерных обществ // Право и государство: теория и практика. - 2006. - № 5.
6. Рубеко Г.Л. Организация работы совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ: проблемы правового регулирования // Известия высших учебных заведений. Северо-кавказский регион. Общественные науки. - 2005. - №4.
7. Федосеев С.В. Гражданско-правовое положение членов совета директоров акционерных обществ по законодательству Российской Федерации. - Автореф. дис... канд. юрид. наук. - М. 2012.
