CC BY
194
РАЖДАИСКОШ ПРАВО
Гунаев Евгений Александрович
Старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса ФГБОУ ВО «Калмыцкий государственный университет им. Б. Б. Городовикова»,
кандидат юридических наук E-mail: civil.pravo@mail.ru
Цуглаева Нина Викторовна
Доцент кафедры теории и истории государства и права ФГБОУ ВО «Калмыцкий государственный университет им. Б. Б. Городовикова»,
кандидат юридических наук E-mail: civil.pravo@mail.ru
Аштаева Саглар Сергеевна
Старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса ФГБОУ ВО «Калмыцкий государственный университет им. Б. Б. Городовикова»
E-mail: civil.pravo@mail.ru
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ БЕЗ РЕГИСТРАЦИИ: ПРОБЛЕМЫ МЕЖОТРАСЛЕВОГО ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
Аннотация.
Предмет исследования — предпринимательская деятельность, в частности розничная продажа товаров, физических лиц, не зарегистрированных в таком качестве.
Цель работы — анализ правовых аспектов межотраслевого регулирования указанной деятельности в гражданском, административном, налоговом и других сферах законодательства.
Методология исследования — формально-логический, сравнительно-правовой и системный методы.
Результаты исследования — исследованы признаки предпринимательской деятельности, их соотношение, рассмотрены правовые аспекты предпринимательской деятельности без регистрации в гражданском, административном праве, приведены доводы в пользу легализации мелкой торговли для самозанятых граждан.
Область применения результатов состоит в дальнейших научных исследованиях по теме правового статуса самозанятых граждан, в целом предпринимательского права и др.
Новизна исследования: предложено легализовать мелкую торговлю незарегистрированных предпринимателей через статус самозанятых граждан с распространением на нее положений законодательства о защите прав потребителей.
Выводы: на современном этапе развития законодательства сохраняется определенное противоречие в регулировании деятельности лиц, не зарегистрированных в качестве предпринимателей, в гражданском праве с одной стороны, и административном, уголовном и налоговом с другой. Не определен полностью статус самозанятых граждан.
Ключевые слова: предпринимательская деятельность без регистрации; незаконное предпринимательство; защита прав потребителей; юридическая ответственность.
Abstract.
The object of research is entrepreneurship, in particular the retail sale of goods, natural persons, not registered as such.
The work purpose — analysis of legal aspects of cross-sectoral regulation of these activities in civil, administrative, tax and other areas of law.
Research methodology: formal-logical, comparative legal and systemic methods.
The study investigated the characteristics of entrepreneurial activity, their ratio, considered the legal aspects of business activity without registration in the civil, administrative law, given the arguments in favor of the legalization of petty trade for self-employed people.
The scope of the results is further research on the topic of the legal status of self-employed people in General business law etc.
The novelty of the research: it is proposed to legalize small trade unregistered entrepreneurs with the status of self-employed people by extending the provisions of the law on protection of consumer rights.
Conclusions: at the present stage of development of the legislation retains a certain contradiction in the regulation of the activities of persons not registered as entrepreneurs in civil law on the one hand, and the administrative, criminal and tax on the other. Not fully defined status of self-employed citizens.
Keywords: entrepreneurial activities without registration; illegal business; consumer protection; legal liability.
Согласно сложившейся правоприменительной практике, понятие «предпринимательская деятельность» имеет межотраслевое значение1. Нормы, регулирующие данный правовой институт, содержатся в конституционном, гражданском, административном, налоговом, финансовом, уголовном и иных отраслях права. В соответствии с действующим законодательством предпринимательская деятельность должна, как правило, осуществляться при наличии государственной регистрации. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, когда в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации
(п. 1 ст. 23 ГК РФ в ред. Федерального закона от 26.07.2017 № 199-ФЗ).
Неисполнение указанного требования влечет административную или уголовную ответственность. В то же время отмечается, что «необходимость соответствующей регистрации не является сущностным признаком предпринимательской деятельности, поскольку при отсутствии государственной регистрации указанная деятельность становится незаконной, но не перестает быть предпринимательской»2.
Высказываются мнения учёных за декриминализацию предпринимательской деятельности, осуществляемой без государственной регистрации (ст. 171 УК РФ). При этом указывается на недостаточную определённость легальной дефиниции такой деятельности и существенность ограничения уголовным законом конституционного права каждого человека на занятие последней3.
1 Рыбалка Е. А. Предпринимательская деятельность с участием индивидуального предпринимателя как объект гражданско-правового регулирования — Ростов н/Д.: Изд-во: Ростовский юридический институт МВД РФ, 2017. С. 6.
2 Там же. С. 12-13
3 Там же.
дг
Если после государственной регистрации индивидуальный предприниматель приостанавливает или прекращает свою предпринимательскую деятельность, а также если физическое лицо осуществляет такую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, то они не являются индивидуальными предпринимателями. Данный вывод, отмечает Ф.Ф.Шпанагель, представляется ошибочным при систематическом толковании правовых норм о признаках предпринимательской деятельности, а также об административной и уголовной ответственности за незаконное предпринимательство.
Согласно его мнению, субъектов индивидуального предпринимательства следует классифицировать по критерию законности осуществления ими предпринимательской деятельности на две категории физических лиц:
1)индивидуальные предприниматели — физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и имеющие право осуществлять предпринимательскую деятельность;
2) физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации4.
С.М.Трошина отмечает, что осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без государственной лицензии (когда она обязательна) в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации не предусматривает уголовной ответственности, если правоохранительными органами не доказан крупный ущерб от такой деятельности или крупный размер такой деятельности. Если крупный размер дохода или ущерба не доказан, то уголовная ответственность не наступает, но может насту-
пить ответственность по одному из составов, предусмотренных главой 14 КоАП РФ. Субъектный состав потерпевших от незаконной предпринимательской деятельности определяется в самой формулировке состава преступления — это граждане, то есть физические лица, не занятые предпринимательской деятельностью и приобретающие право на результаты выполненных работ для собственных нужд (бытовых целей). Таким образом, статья Уголовного кодекса РФ отсылает к Федеральному закону «О защите прав потребителей»5.
Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без соответствующей регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключённых им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п 4 ст. 23 ГК РФ).
Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несёт ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Как отмечают В. Б. Малинин и Л. С. Аисто-ва, «нормы гражданского права допускают осуществление предпринимательской деятельности без регистрации и не признают автоматически такую деятельность неправомерной, а требуют лишь выполнения обязательств, вытекающих из договорных от-
4 Шпанагель Ф. Ф. Индивидуальные предприниматели и иные лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: проблема определения понятий //
5 Трошина С. М. Незаконная предпринимательская деятельность // Вестник Удмуртского университета. 2017. Т. 27. Вып. 4. С. 141.
ношений. Нормы административного права данное положение гражданского права не воспринимают. Сам факт осуществления предпринимательской деятельности без регистрации превращает её из правомерной в незаконную. Установлением административной ответственности за действия, которые изначально относились к сфере регулирования частного права, государство противоречит самому себе. Одним законом оно допускает возможность осуществления предпринимательской деятельности, а другим законом допускает возможность привлечения к административной ответственности за аналогичные действия в сфере предпринимательской деятельности»6.
Как полагает О. Н. Чумакова, ГК РФ проводит различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на получение прибыли. В самом ГК РФ (ст. 2) достаточно чётко указано, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. «Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров. В то же время коммерческая деятельность как совокупность последовательно выполняемых торгово-органи-зационных операций, направленных на получение прибыли в процессе купли-продажи товаров, представляет собой часть более объёмной категории, даже чем предпринимательская деятельность,— имущественных отношений. Отсюда, различия между коммерцией и предпринимательством обнаруживаются еще и в объектах гражданских прав, составляющих вместе с действиями их участников содержание соответствующих видов деятельности»7.
По мнению С.Г.Воронцова, «предпринимательство в России — это любая экономическая деятельность, осуществляемая на коммерческой основе путём реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав. Понятие "коммерческая деятельность" в российском законодательстве шире понятия "предпринимательская деятельность". Прибыль как единственная легальная цель предпринимательской деятельности декон-структивна и порождает неустранимые социальные противоречия. Эту цель в определении необходимо заменить, к примеру, на более нейтральный термин — "доход"»8.
Согласно О. А. Герасимовой, квалифицирующий признак — это систематическое извлечение прибыли. Отсутствие государственной регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности не исключает признание той или иной деятельности предпринимательской. Ещё одним примером особых правил об ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, является презумпция солидарной ответственности таких лиц. Кроме того, необходимо учитывать, что, если лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность и не зарегистрированные в установленном порядке, заключают с гражданами договоры розничной купли-продажи, бытового подряда, возмездного оказания услуг, они будут нести ответственность перед этими гражданами в соответствии с законодательством о защите прав потребителей. Законодательство о защите прав потребителей, устанавливая повышенные гарантии для потребителей, предусматривает более высокий размер неустойки, взыскиваемой с продавца (подрядчика, исполнителя) в пользу потребителя, возможность компенсации морального вреда, другие меры ответственности 9.
6 Малинин В Б., Аистова Л. С. Соотношение гражданской и административной ответственности за незаконное предпринимательство // Юридическая мысль. 2015. Т. 91. № 5. С. 70-75.
7 Чумакова О. Н. Соотношение предпринимательской и коммерческой деятельностей в аспекте их участников // Арпоп. Серия: Гуманитарные науки. 2014. № 6. С. 6.
8 Воронцов С.Г.Легальные признаки предпринимательской деятельности: проблемы терминологической определённости // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2016. Вып. 34. С. 409, 411.
9 Герасимова О. А. Гражданско-правовая ответственность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации // Социально-экономический и гуманитарный журнал Красноярского ГАУ. 2015. № 1. С. 111-112.
дг
В Постановлении Пленума Верховного суда РФ отмечается, что, решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ.
«В силу названной нормы предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Учитывая это, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объёмы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли. Вместе с тем само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьёй 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не её обязательным результатом»10.
В Постановлении Пленума Верховного суда РФ по делам о незаконном предпринимательстве сказано, что «осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись
о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя»11.
Одной из форм осуществления предпринимательской деятельности является продажа товаров, включая розничную торговлю. Согласно Налоговому кодексу РФ, розничная торговля — предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчёт, а также с использованием платёжных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К ней не отнесены, в частности, продажа товаров дистанционным способом и продукции собственного производства (изготовления) (ст. 346.27 НК РФ).
В настоящее время дискутируется вопрос о легализации статуса самозанятых граждан. Согласно Проекту Федерального закона «О внесении изменений в статью 2 Закона Российской Федерации "О занятости населения в Российской Федерации"», самозанятыми могут считаться граждане, отвечающие следующим критериям:
• самостоятельно осуществляющие на свой риск направленную на систематическое получение прибыли деятельность по оказанию услуг, выполнению работ для физических лиц, основанную исключительно на личном трудовом участии, в том числе во время, свободное от исполнения обязанностей по трудовому договору;
• не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;
• достигшие 16-летнего возраста;
• представившие уведомления об осуществлении указанной деятельности в налоговый орган в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах12.
10 Постановление Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» от 24.10.2006 № 18 (ред. от 09.02.2012) // СПС «Консультант Плюс».
11 Постановление Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» от 18.11.2004 № 23 (ред. от 07.07.2015) // СПС «Консультант Плюс».
12 Минюстом России предложены критерии определения понятия «самозанятые граждане» [Электронный ресурс] // http://www.consultant.ru/law/hotdocs/50137.html
Как отмечают исследователи, участие в неформальной самозанятости шире примерно в тех же отраслях, в которых отмечается более активное участие в неформальной наёмной занятости: это торговля, строительство, транспорт и деловые услуги. Наконец, если говорить о формальной самозанятости, то она распространена в трёх видах деятельности: всё в той же торговле, в сельском хозяйстве и в деловых услугах13.
В этой связи полагаем, что для легализации неформальной занятости в сфере мелкой розничной торговли, связанной с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, возможным было бы внесение соответствующих законодательных поправок в налоговое, административное законодательство, разрешающих данный вид деятельности на основе правового статуса самозанятых граждан.
На указанные отношения по розничной купле-продаже товаров данными лицами в целях защиты прав покупателей распространить действие Закона РФ «О защите прав потребителей». На граждан, использующих исключительно для личных бытовых нужд товар, который им был отчуждён другими гражданами, распространяется законодательство о защите прав потребителей14.
Таким образом, правовое регулирование деятельности незарегистрированных предпринимателей — физических лиц продолжает оставаться противоречивым. По административному, уголовному и налоговому законодательству такая деятельность прямо является незаконной, в гражданском — несёт дополнительные риски. Представляется, что необходим выход из данной ситуации путем легализации определённых видов деятельности, в том числе путём предоставления статуса самозанятых граждан.
Библиографический список
1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» от 18.11.2004 №23 (ред. от 07.07.2015) [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс».
2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» от 24.10.2006 № 18 (ред. от 09.02.2012) [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс»
3. Воронцов, С.Г. Легальные признаки предпринимательской деятельности: проблемы терминологической определенности / С. Г Воронцов // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2016. Вып. 34. С. 402-412.
4. Герасимова, О.А.Гражданско-правовая ответственность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации / О.А. Герасимова // Социально-экономический и гуманитарный журнал Красноярского ГАУ. 2015. № 1. С. 111-112.
5. Гимпельсон, В. Е., Капелюшников, Р. И. Нормально ли быть неформальным?: препринт WP3/2012/09 / Нац. исслед. ун-т «Высшая школа экономики» / В. Е. Гимпельсон, Р. И. Капелюшников.— М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2012. 56 с.
6. Малинин, В Б., Аистова, Л. С. Соотношение гражданской и административной ответственности за незаконное предпринимательство / В Б. Малинин, Л. С. Аистова // Юридическая мысль. 2015. Т. 91. № 5. С. 70-75.
13 Гимпельсон В. Е., Капелюшников Р. И. Нормально ли быть неформальным?: препринт ШР3/2012/09 / Нац. исслед. ун-т «Высшая школа экономики».— М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2012. 56 с.
14 Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 за 2017 г. (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017) // СПС «Консультант Плюс».
7. Минюстом России предложены критерии определения понятия «самозанятые граждане» [Электронный ресурс] // http://www.consultant.ru/law/hotdocs/50137.html
8. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 за 2017 г. (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017) [Электронный ресурс] // СПС «Консультант Плюс»
9. Рыбалка, Е. А. Предпринимательская деятельность с участием индивидуального предпринимателя как объект гражданско-правового регулирования / Е.А. Рыбалка.— Ростов н/Д.: Изд-во: Ростовский юридический институт МВД РФ, 2017. 80 с.
10. Трошина, С. М. Незаконная предпринимательская деятельность / С. М. Трошина // Вестник Удмуртского университета. 2017. Т. 27. Вып. 4. С. 140-146.
11. Чумакова, О.Н.Соотношение предпринимательской и коммерческой деятельностей в аспекте их участников / О.Н.Чумакова // Арпоп. Серия: Гуманитарные науки. 2014. № 6. С. 1-7.
12. Шпанагель, Ф. Ф. Индивидуальные предприниматели и иные лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: проблема определения понятий / Ф.Ф.Шпана-гель // В сборнике: Проблемы теории и юридической практики в России материалы 13-й международной научно-практической конференции молодых ученых, специалистов и студентов. Самара, 2016. С. 187-192.
