CC BY
459
О.В. Романовская,
д.ю.н., профессор кафедры «Частное и публичное право» Пензенского государственного университета, г. Пенза, Россия, vlad93@sura.ru
ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТЕЛА, ОРГАНОВ И ТКАНЕЙ УМЕРШЕГО ЧЕЛОВЕКА1
УДК 34.025
Романовская О.В. Правовые основы использования тела, органов и тканей умершего человека
(Пензенский государственный университет, г. Пенза, Россия)
Аннотация: В статье анализируется концепция права собственности на собственное тело, а также перспективы вовлечения в гражданский оборот органов (тканей) человека. Определен порядок, условия и цели использования тела, органов и тканей умершего человека (в том числе невостребованного тела). Рассмотрены проблемы посмертного использования половых клеток человека.
Ключевые слова: тело, органыI и ткани умершего человека, невостребованное тело, право собственности, криоконсервация половых клеток.
Использование тела, органов, тканей умершего человека поднимает многоаспектную дискуссию о вовлечении данных объектов в гражданский оборот и признании за гражданином права собственности на собственное тело. Подогревают дискуссию весьма причудливые инициативы. Например, по всему миру кочует передвижная выставка анатома Гюнтера фон Хагенса «Миры тела», в которой мумифицированные тела представлены в скандальных образах. Выставка набрала такую популярность, что более пяти тысяч человек завещали свои тела фон Хагенсу для посмертного использования. Российское законодательство долго отмалчивалось по данной проблематике. Только с появлением Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ф3 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» [1] (далее — Закон об основах охраны здоровья граждан) можно считать появилась некая определенность в правовом регулировании по данному вопросу.
Статья 68 Закона об основах охраны здоровья граждан устанавливает саму возмож-
ность использования в научных целях тела, органов и тканей умершего человека. До принятия указанного закона руководствовались статьей 5 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле» [2] (закон действует и сейчас), которая прямо не запрещает использовать тело умершего человека (с соблюдением общих принципов достойного к нему отношения), так как закрепляет, что волеизъявление лица о достойном отношении к его телу после смерти — это пожелание, выраженное в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме, в том числе о согласии или несогласии на изъятие органов и (или) тканей из его тела. При расширительном толковании изъятие органов и тканей допустимо также не только в целях их последующей трансплантации. М.Н. Малеина предлагала относить к вещам органы, ткани человека при его жизни с момента отчуждения от организма и тело (прах) после смерти [3]. Последствием такого установления являлось вовлечение новых объектов в гражданский оборот. Сама возможность вовлечения
Публикация подготовлена в рамках поддержанного РГНФ научного проекта № 13-03-00132.
О.В. Романовская, 2013 г.
№Ю Менеджер
3013 здравоохранения /
тела (органов, тканей) человека в гражданский оборот вызывает неоднозначную оценку и бурные дискуссии как среди юристов, так и теологов, философов, биологов.
Н.В. Аполинская считает, что как отдельный самостоятельный объект телесную оболочку человека признать нельзя, поскольку сама по себе при жизни человека она не существует, а является неотъемлемым компонентом индивида. В связи с этим пользование и распоряжение человека своим организмом происходит не путем осуществления правомочий собственника, а через совершение иных правомерных действий по реализации права на физическую неприкосновенность. После отделения органов и тканей человека от его тела они становятся вещами и соответственно на них в полной мере распространяется такое вещное право, как право собственности. Тело человека после смерти также является вещью, ведь субъекта как такого уже нет, а есть только его телесная оболочка — объект [4].
О.Э. Старовойтова указывает, что в центре современных правовых споров о теле человека стоит понятие собственности на самого себя. Существуют серьезные различия между такими понятиями, как, например, эксплуатация возможностей сексуального труда другого человека (проституция), владение телами других людей ради экономического производства (рабство) и продажа частей человеческого тела для коммерческой выгоды (рынок органов). Медицинский рынок органов человеческого тела, который сегодня становится реальностью, является глобальным, конкурентоспособным и в значительной степени неконтролируемым. Проблема тела занимает центральное положение в любой теории власти и в любом современном видении гражданства и прав человека [5]. Автор правда не дает ответа, следует ли тело рассматривать как объект права собственности даже после смерти его «правообладателя».
А.В. Майфат и А.В. Лисаченко выдвигают полноценную концепцию права собственно-
сти на тело [6]. Ими приводятся некоторые примеры использования всего человеческого тела или его части в качестве объектов удовлетворения определенных потребностей: «Если судить по приключенческим романам, в ходу было даже использование кожи живого человека для нанесения на нее описания места расположения кладов, чем любили заниматься всевозможные пираты. Итак, человеческие тела и их части использовались во все времена и представляли собой таким образом объекты, способные удовлетворять определенные потребности других людей». На основе приводимых исторических фактов делается значимый вывод: «Также нельзя упускать из виду и тот факт, что использование отдельных частей тела в гражданском обороте всегда было делом обыденным». Данная концепция подвергнута жесткой критике: «В концлагерях фашистской Германии изготавливались специальные предметы роскоши из человеческой кожи. Эти экспонаты собраны в Военном музее в г. Москве. Но вряд ли эти факты могут служить основанием того, чтобы все эти явления в той или иной форме могли бы быть легализованы. Несмотря на это, авторы указывают, что «само развитие правовой мысли» подводит к решению вопроса о возможности признания вещных прав на отдельные части тела, вовлечения этих объектов в оборот» [7].
Анализируя нормы Закона об основах охраны здоровья граждан, следует упомянуть Письмо Минздравсоцразвития РФ от 10 марта 2006 г. № 1120-ВС, согласно которому подчеркивается, что Федеральный закон «О погребении и похоронном деле», регулирующий публичные правоотношения, не содержит положений, закрепляющих разрешение на куплю-продажу органов и тканей человека, то соответственно указанные анатомические препараты тела человека, поименованные в представленных документах как «товары», не могут быть объектами купли-продажи: «Таким образом, действующее законодательство Российской Федера-
ции не предусматривает вывоза с территории России органов и тканей человека, в том числе и в учебно-научных целях». Данное письмо распространено также среди таможенных органов нашего государства.
Сейчас Закон об основах охраны здоровья граждан четко указывает на возможность посмертного использования тела, органов, тканей умершего человека, но в конкретных целях и случаях. Обозначены три цели использования: медицинская, научная, учебная. Никакие иные цели (развлечение, удовлетворение сексуальных потребностей, культовые мероприятия и др.) не могут служить основанием для использования тел, органов, тканей умершего человека.
Определены также случаи (их всего два) указанного использования:
— при наличии письменного волеизъявления лица, сделанного им при жизни и нотариально удостоверенного в установленном порядке, о возможности такого использования;
— если тело не востребовано после смерти человека по причине отсутствия его супруга, близких родственников (детей, родителей, усыновленных, усыновителей, родных братьев и родных сестер, внуков, дедушки, бабушки), иных родственников, законных представителей или других лиц, взявших на себя обязанность осуществить погребение, в порядке и в сроки, установленные законодательством Российской Федерации о погребении и похоронном деле.
В первом случае закон не устанавливает, в каком виде оформляется письменное волеизъявление. Это может быть заявление, в котором нотариус удостоверяет подпись гражданина. Это может быть договор, который в данном случае в силу особого предмета будет подлежать нотариальному удостоверению. При заключении договора обязательным условием будет являться передача тела (органов, тканей) после смерти гражданина. Факт смерти (конкретная дата, ее ускорение, отказ от медицинской помощи и др.) не могут включаться в условия договора. Волеизъявление может быть оформлено и в виде завещания, которое
также подлежит нотариальному удостоверению. Следует учитывать, что волеизъявление должно исходить от самого гражданина, а не от его родственников. Только личное распоряжение относительно посмертной судьбы тела будет являться основанием для посмертного использования. Гражданин может выделить, в каких именно целях может быть использовано тело, каким именно учреждением. При этом тело не может являться объектом гражданского оборота: перепродаваться, дариться, обмениваться и так далее.
Во втором случае следует руководствоваться Правилами передачи невостребованного тела, органов и тканей умершего человека для использования в медицинских, научных и учебных целях, а также использования невостребованного тела, органов и тканей умершего человека в указанных целях [8]. Данные Правила не регулируют отношения, связанные с проведением пато-лого-анатомического вскрытия, судебно-медицинского исследования (экспертизы) трупа, а также с донорством органов и тканей человека и их трансплантацией (пересадкой). Это означает, что тело (органы, ткани) могут быть переданы только тогда, когда они «не обременены» какими-то юридическими последствиями (уголовное преследование причини-теля смерти, необходимость проведения судебной экспертизы и др.). Тем более в этом случае нельзя руководствоваться специальными нормативными актами, которые регулируют порядок трансплантации органов (тканей) человека. Согласие на трансплантацию не означает автоматическое согласие на передачу органов в иных целях и требует дополнительного специального оформления.
В указанных Правилах дополнительно определено, что передача невостребованного тела умершего человека, личность которого не установлена органами внутренних дел, не допускается.
Часть 1 статьи 12 Федерального закона «О погребении и похоронном деле» закрепляет, что при отсутствии супруга, близких
№ Ю
. 3013
Менеджер
здравоохранения '
родственников, иных родственников либо законного представителя умершего или при невозможности осуществить ими погребение, а также при отсутствии иных лиц, взявших на себя обязанность осуществить погребение, погребение умершего на дому, на улице или в ином месте после установления органами внутренних дел его личности осуществляется специализированной службой по вопросам похоронного дела в течение трех суток с момента установления причины смерти, если иное не предусмотрено законодательством РФ. В то же время необходимо учитывать, что статья 8 Закона гарантирует нахождение тела в морге бесплатно до семи суток с момента установления причины смерти в случае, если супруг, близкие родственники, иные родственники, законный представитель умершего или иное лицо, взявшее на себя обязанность осуществить погребение умершего, извещены о смерти, но существуют обстоятельства, затрудняющие осуществление ими погребения; а в случае поиска супруга, близких родственников, иных родственников либо законного представителя умершего этот срок может быть увеличен до четырнадцати дней.
Невостребованное тело, органы и ткани умершего человека при наступлении вышеперечисленных обстоятельств могут быть переданы для использования в медицинских, научных и учебных целях образовательным организациям, реализующим основные образовательные программы среднего, высшего и послевузовского медицинского или фармацевтического образования и программы дополнительного профессионального образования, научным организациям, а также медицинским организациям.
Условиями передачи невостребованного тела, органов и тканей умершего человека являются: запрос принимающей организации; разрешение, оформленное в письменном виде, на передачу невостребованного тела, органов и тканей умершего человека, выданное лицом или органом, назначившим судебно-медицинскую экспертизу (исследование) невостребованного тела.
Невостребованное тело, органы и ткани умершего человека передаются на основании акта о передаче невостребованного тела, органов и тканей умершего человека для использования в медицинских, научных и учебных целях, составленного в 2 экземплярах по специальной форме, к которому приобщается упомянутое выше разрешение.
Информация о принятии невостребованного тела, органов и тканей умершего человека вносится принимающей организацией в журнал учета поступления переданного невостребованного тела, органов и тканей умершего человека. Принимающая организация использует невостребованное тело, органы и ткани умершего человека с соблюдением медицинской этики, достойного отношения к телу человека после смерти, а также санитарно-эпидемиологических правил и гигиенических нормативов.
Максимальный срок использования невостребованного тела, органов и тканей умершего человека не может превышать 10 лет. По окончании срока использования:
— погребение невостребованного тела умершего человека осуществляется специализированной службой по вопросам похоронного дела в соответствии с законодательством РФ о погребении и похоронном деле;
— уничтожение органов и тканей умершего человека осуществляется принимающей организацией в соответствии с санитарно-эпидемиологическими правилами и гигиеническими нормативами.
Место погребения определяется в соответствии с законодательством о погребении и похоронном деле и информация об этом вносится в журнал учета поступления переданного невостребованного тела, органов и тканей умершего человека.
История знает немало примеров, когда происходила мумификация тел (частей тела, органов) граждан, приговоренных к смертной казни. В итальянском городе Турине действует даже своеобразный музей имени Чезаре Ломброзо, в котором собрано несколько
сотен черепов, мозгов и скелетов, а также слепков преступников XIX века. Многие из них были взяты непосредственно из тюрем без разрешения родственников погибших. Аналогичные экспонаты есть в городе Париже, в Музее анатомии. Кстати, в нем находилась голова знаменитой шпионки — Маты Харри, расстрелянной по приговору французского суда. Современное российское законодательство, наоборот, в отношении лиц, погибших в результате пресечения их террористической деятельности, устанавливает особый порядок захоронения: Тела указанных лиц для захоронения не выдаются, и о месте их захоронения не сообщается. Постановлением Правительства РФ от 20 марта 2003 г. № 164 утверждено Положение о погребении лиц, смерть которых наступила в результате пресечения совершенного ими террористического акта [9]. Нельзя не сказать о том, что данное правило оспаривалось в Конституционном Суде РФ, которым по итогам разбирательства было принято Постановление от 28 июня 2007 г. № 8-П [10]. Данный порядок признан соответствующим Конституции РФ. В принятом Постановлении есть значимый вывод, согласно которому право на личную неприкосновенность (статья 22 Конституции РФ) включает в себя физическую неприкосновенность, которая в свою очередь охватывает не только прижизненный период существования человеческого организма — служит необходимой предпосылкой для создания правовых гарантий охраны не только тела умершего человека, но и памяти о нем, достойного отношения к умершему, выражающегося, в частности, в обрядовых действиях по погребению. Достойное отношение к памяти человека (вытекает из статьи 21 Конституции РФ, закрепляющей право на охрану достоинства человека) должно обеспечивать человеку возможность рассчитывать на то, что и после смерти его личные права будут охраняться, а государственные органы, официальные и частные лица — воздерживаться от посягательства на них. К Постановлению
были написаны два особых мнения — Г.А. Гаджиева, А.Л. Кононова.
Есть еще один аспект использования органов и тканей умершего — использование половых клеток, сохраненных в результате криоконсервации. Одна из громких историй произошла в России, в г. Екатеринбурге. Клиника осуществила имплантацию эмбриона суррогатной матери. Донором спермы выступил умерший человек, а заказчиком — его мать. Сперма хранилась в Израиле в течение 8 лет. Суррогатная мама за свои услуги получила однокомнатную квартиру в Екатеринбурге [11]. Российское семейное законодательство не «видит» подобные истории. Статья 55 Федерального закона об основах охраны здоровья граждан устанавливает общую формулу: «Граждане имеют право на криоконсервацию и хранение своих половых клеток, тканей репродуктивных органов и эмбрионов за счет личных средств и иных средств, предусмотренных законодательством Российской Федерации». В развитие принят Порядок использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказания и ограничения к их применению [12], но в данном документе подобная ситуация не описана. Есть общие указания, что медицинская организация несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации за хранение и соблюдение условий криоконсервации половых клеток, тканей репродуктивных органов и эмбрионов. По письменному заявлению пациента криоконсервированные половые клетки, ткани репродуктивных органов и эмбрионы выдаются на руки пациенту. Но ни слова о порядке использования половых клеток после смерти их обладателя.
Добавим, что не во всех странах посмертное использование половых клеток разрешено законом. Посмертная инсеминация официально разрешена в 11 странах: Австралия, Австрия, Бельгия, Великобритания, Греция, Израиль, Индия, Испания, Нидерланды, Новая Зеландия, ЮАР. 19 стран официально запре-
№ Ю
. 3013
Менеджер
щают посмертную инсеминацию: Аргентина, Болгария, Германия, Гонконг, Дания, Египет, Италия, Корея, Марокко, Норвегия, Сингапур, Словения, Тайвань, Тунис, Филиппины, Франция, Швейцария, Швеция, Япония. В Венесуэ-
ле, Иордании, Малайзии, Перу, Португалии, Финляндии, Эквадоре официальных запретов нет, но процедура не применяется [13]. По-видимому, российскому законодателю еще предстоит определиться по данному вопросу.
1. Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № Э2Э-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»//Собрание законодательства РФ. — 2004. — № 31. — Ст. 3215.
2. Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле»//Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 3. — Ст. 146.
3. Малеина М.Н. Статус органов, тканей, тела человека как объектов права собственности и права на физическую неприкосновенность//Законодательство. — 2003. — № 11.
4. Аполинская Н.В. О статусе биологических объектов в гражданском праве РФ// Сибирский юридический вестник. — 2002. — №4//URL: http://www.law.edu.ru/ /doc/document.asp?docID=1124883.
5. Старовойтова О.Э. Юридический механизм реализации и защиты соматических прав человека и гражданина в Российской Федерации: историко-правовой и теоретический анализ//Автореферат дисс. ... докт. юрид. наук. 12.00.01. — СПб., 2006.
6. МайфатА.В, Лисаченко А.В. Собственность на тело человека//http://www.ural-law.ru/articles/person_2/id_35.html.
7. Романовский Г.Б. Правовое регулирование биомедицинских технологий: проблемы и перспективы//Правоведение. — 2011. — №4. — С. 111-127. См. также: Романовский Г.Б. Правосубъектность граждан в условиях развития современных биотехнологий/Дражданин и право. — 2012. — №9. — С. 18-25.
8. Постановление Правительства РФ от 21 июля 2012 г. № 750//Собрание законодательства РФ. — 2012. — №31. — Ст. 4375.
9. Постановление Правительства РФ от 20 марта 2003 г. № 164//Собрание законодательства РФ. — 2003. — № 12. — Ст. 1139.
10. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 28 июня 2007 г. № 8-П//Собрание законодательства РФ. — 2007. — № 27. — Ст. 3346.
11. Суррогатная мать выносила ребенка от погибшего отца//Комсомольская правда. — 2006. — 26 января.
12. Приказ Минздрава России от 30 августа 2012 г. № 107н//Российская газета (спецвыпуск). — 2013. — №78/1. — 11 апреля.
13. Русанова Н.Е. Репродуктивные возможности демографического развития.--
М., 2008. — 333 с.
UDC 34.025
Romanovskaya O.V. Legal framework of the body, organs and tissue deceased person (Penza State University, Penza, Russia)
Abstract: This paper analyzes the concept of ownership of his own body, as well as the prospects for engaging in civil circulation of (fabrics) of man. The order of the conditions and the intended use of the body, organs and tissues of a deceased person (including unclaimed body). The problems of the posthumous use of human gametes. Keywords: body, organs and tissue of deceased persons, unclaimed body, title, cryopreservation of gametes.
