CC BY
90
ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ СУБЪЕКТИВНЫХ ПРАВ АКЦИОНЕРОВ
В.В. Долинская, кандидат юридических наук, доцент кафедры граждан-
ского и семейного права Московской государственной юридической академии
Одним из альтернативных обязательных субъектов акционерных правоотношений является акционер. Это подчеркивает его значение как экономического собственника, опосредованного участника предпринимательских отношений, а также возвращает нас к традиции русской дореволюционной науки, когда все юридические отношения строились по образцу гражданско-правовых связей, взаимных обязанностей и притязаний1. «Гражданское право искони и по самой своей структуре было правом отдельной человеческой личности, сферой ее свободы и самоуправления. Здесь впервые зародилось представление о человеке как субъекте прав, т.е. представление о личности, как о чем-то юридически самостоятельном и независимом даже по отношению к государству и его властям»2.
Общемировой тенденцией развития акционерного права на современном этапе является повышение внимания к правам и законным интересам акционеров, детализация их правового регулирования и усиление гарантий их осуществления и защиты. В 1988 г. Мировой банк инициировал глобальную программу по улучшению состояния корпоративного управления в целях оптимизации деятельности акционерных обществ и обеспечения прав их участников (в первую очередь, организационного и информационного). В 1989 г. один из американских научных центров провел специальное исследование прав акционеров в девяти странах (Австралия, Великобритания, Италия, Канада, США, ФРГ, Франция, Швейцария, Япония) с учетом четырех показателей: раскрытие корпоративной информации, право голоса, уведомление акционеров о предстоящем собрании, голосование по доверенности3. Согласно Принципам корпоративного управления, разработанным Организацией экономического сотрудничества и развития - ОЭСР (OECD Principles of Corporate Governance), к основным правам акционеров относятся: право на регистрацию прав собственности на акции; право на свободное отчуждение или передачу акций; право на получение необходи-
мой информации о финансово-хозяйственной деятельности компании; право на участие и голосование на общих собраниях акционеров; право на участие в распределении прибыли компании.
Все эти, а также ряд других прав закреплены в общегражданском законодательстве России (Гражданский кодекс Российской Федерации, далее - ГК РФ), и двух блоках специального законодательства - акционерном и о рынке ценных бумаг, а также косвенно подтверждаются в смежных правовых актах (например, о налогообложении и т.п.). Однако в Федеральном законе «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г.4 (далее -ФЗ) нет специального раздела, посвященного правам акционеров, что отрицательно влияет на правовое регулирование их осуществления и защиты. Как в правовых актах, так и в литературе обычно дается их обрывочный перечень5, что препятствует уяснению их природы, механизмов их осуществления и охраны.
Ценность любого субъективного права заключается не столько в его провозглашении, сколько в возможности его беспрепятственной реализации, осуществления. Под осуществлением прав понимается совершение тех действий, возможность которых предусматривается содержанием соответствующих субъективных прав, то есть реализация содержания субъективного права.
Управомоченный субъект может осуществлять свое право любыми не противоречащими закону способами. Прежде всего, они зависят от назначения права. Так, в правоотношениях собственности характер общего правила носит осуществление правомочий собственными действиями управомоченного субъекта по владению, пользованию и распоряжению имуществом при воздержании третьих лиц от совершения действий, препятствующих осуществлению собственником своих правомочий. В обязательственных правоотношениях интерес управомоченного лица удовлетворяется в основном за счет совершения определен-
ных действий обязанным лицом: передача товара, выполнение работы, оказание услуги.
Права акционеров как производные от участия в акционерном обществе практически всегда требуют активных действий от акционерного общества. Например, право акционера на информацию - обязанность акционерного общества по раскрытию и предоставлению информации; право акционера при определенных условиях требовать часть прибыли от деятельности акционерного общества - обязанность общества поставить вопрос о распределении прибыли в дивиденды в повестку дня годового общего собрания акционера, сообщить акционеру о проведении собрания, о принятых на нем решениях, составить список лиц, имеющих право на выплату дивидендов и т.д. В ряде случаев требуются активные действия самого акционера, например, при реализации права требовать выкупа акций.
Кроме того, различают фактические и юридические способы реализации (осуществления) права. К фактическим можно отнести, например, владение и пользование собственником имуществом. К юридическим способам - совершение лицом сделок в отношении своего имущества. Как фактические, так и юридические способы осуществления права, влекут за собой определенные правовые последствия. Они могут носить характер установления права, признания права, правоизменяющий и правопрекращающий характер.
При распространении на права акционеров общих положений гражданского права отметим превалирование юридических способов реализации (осуществления) и подъём на уровень выше в системе юридических фактов: совершение не только сделок, но и юридических актов, то есть реализацию права через всю палитру действий. Это связано, на наш взгляд, с участием акционеров в системе корпоративного управления и в реальном управлении обществом.
От характера субъективного права зависит, исчерпывается ли осуществление права каким-либо одним действием или требует длящихся, повторяющихся действий. Несмотря на длящийся характер отношений по участию, в акционерном обществе превалируют одномоментные действия акционеров: требование о внесешш записи в реестр владельцев именных ценных бумаг, предложение акции к покупке третьему(им) лицу(ам) и т.д. Представляется, что это связано с активным характером действий акционера и акционерного общества в правоотношении.
Реализация субъективного права собственными действиями может осуществляться как непосредственно, так и опосредованно -действиями управомоченного лица или через представителей и (или) посредников. Помимо обычных гражданско-правовых институтов здесь особо значим институт номинального держания акций и доверительного управления акциями6.
В литературе различают режимы реализации права на осуществление определенной деятельности как системы методов и способов правового регулирования поведения лица, включая особый порядок возникновения и формирования содержания прав и обязанностей, процедуры их осуществления, специфику санкций и способов их реализации. Правовой режим может быть классифицирован на отдельные виды по объекту его применения и структурирован по его элементам и связям между ними. Выделяют нормативно-правовой, организационно-правовой, договорно-правовой и правоохранительный режим деятельности7. В первую очередь речь идет о допуске акционерных обществ к некоторым видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, о создании кредитных, страховых и т.п. организаций в организационноправовой форме акционерных обществ. Но, на наш взгляд, специфика акционерного права заключается не только, и не столько в подчинении режимам лицензирования и сертификации, а в легальном установлении специальных требований к созданию и деятельности исключительного эмитента акций и в участии в нем инвесторов.
Различают экономические, политические, организационные и правовые гарантии осуществления прав.
Осуществление прав подчиняется общим принципам гражданского права. Следует различать разрешительные и ограничительные принципы осуществления субъективных прав. К первым относятся: 1) недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 ГК РФ); 2) беспрепятственное осуществление субъектами своих прав по своему усмотрению (п. 1 ст. 1, п. 1 ст. 9 ГК РФ).
Здесь проявляется такой элемент метода гражданско-правового регулирования как автономия воли. Субъект, осуществляя свое право, может выбрать один из вариантов поведения, предложенных законодателем, либо сконструировать иной, не предусмотренный законом, но и не противоречащий ему8.
Вторые называют пределами (границами) осуществления субъективных прав.
Следует различать границы содержания субъективного права и пределы его осуществления. «Если содержание субъективного права отвечает на вопрос о том, какие возможности предоставляются управомоченному лицу, то осуществление права отвечает на вопрос о том, каким образом эти возможности реализуются. Поэтому пределы осуществления... прав есть границы реализации тех возможностей, которые предоставлены лицу данным субъективным правом»9.
Различают общие и частные пределы осуществления прав. Общие связаны с единой системой требований к осуществлению прав. Частные характеризуют специфику осуществления определенной группы прав (например, вещных), в определенной сфере (например, при осуществлении предпринимательской деятельности) И Т.П., то есть конкретику отношений.
К осуществлению субъективных прав тяготеют вопросы гарантий и обеспечения (обеспечить - «сделать вполне возможным, действительным, реально выполнимым»10).
Под обеспечением прав акционеров в литературе предлагается понимать «комплекс мер юридического, экономического, организационного, институционального и т.п. характера, направленных на эффективную реализацию акционерами своих прав»11.
К экономическим мерам можно отнести всю систему экономических отношений в нашей стране, включая существование частной собственности, возможность свободно использовать свое имущество для предпринимательской деятельности в единоличной или ассоциированной форме.
Институциональные меры означают создание и функционирование государственных и муниципальных органов, а также государственных и негосударственных организаций, осуществляющих практическую деятельность в рассматриваемой нами сфере. Иначе говоря, это структурный блок. Инструментарий их деятельности, ее направления, формы и методы, средства составляют функциональный блок или организационные меры. Также последние можно определять как регулирование акционерных правоотношений, в содержание которых входят и права акционеров.
Здесь полезно вспомнить, что к формам регулирования в литературе относят: 1) установление норм права; 2) применение норм права; осуществление организационных дей-
ствий (оперативно-организаторская работа). Контроль, который также часто включают в этот перечень, является не столько формой, сколько видом регулирования. Применение мер государственного принуждения как включают во вторую форму, так и выделяют в качестве самостоятельной12.
Юридические меры связаны с терминами «защита» и «охрана».
К сожалению, в литературе и в правовых актах подчас происходит смешение понятий «защита», «охрана», а также «обеспечение», «гарантирование» и т.п. (сравним например: ст. ст. 38, 46, 52, а также ст. ст. 17,18,45 Конституции РФ). В связи с этим говорят о защите в широком смысле слова - охране, с нашей точки зрения13 - и о защите в узком смысле слова, которая предусматривает специальный объект, специальные основания, специальные меры. ГК, ГПК и АПК в основном ориентируются на это «узкое» понятие.
Смысловое значение термина «охрана» в русском языке определяется через слово «охранять», что означает оберегать, бережно относиться. Таким образом, понятие охраны имеет явно выраженный превентивный характер, предусматривает систему мер (в том числе норм), обеспечивающих рациональное использование и сохранение. Как функция, охрана связана с обеспечением прав до тех пор, пока права и (или) законные интересы не будут ограничены на основании закона или нарушены. Защищать же - значит, охраняя, оградить от посягательства, от враждебных действий, от опасности14. Следовательно, защита как вид деятельности направлена на выполнение правоохранительных задач. Их соотношение по поводу субъективных прав удачно охарактеризовал Н.И. Матузов: «Охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются»15.
Представляется, что характеру гражданского права, регулирующего «нормальные» отношения в гражданском, торговом обороте, больше соответствует превентивная функция, то есть охрана. При большем внимании к ней в ряде случаев можно предотвратить правонарушение и избежать применения способов защиты прав и мер ответственности.
Примечательно, что в Германии защита прав акционеров понимается и как охрана, и как обеспечение. Её основными принципами по немецкому законодательству являются: предоставление каждому владельцу хотя бы одной акции акционерного общества права
голоса на общем собрании акционеров; отсутствие препятствий в регистрации прав собственности на акции; возможность свободного осуществления прав, связанных с обладанием и распоряжением акциями; участие в формировании совета директоров; участие в распределении прибыли компании.
В организационные меры обеспечения прав акционеров в широком смысле слова можно включать установленный законом порядок образования, функционирования и размеры имущественной базы деятельности акционерных обществ, перечень (круг) лиц, которые могут быть их учредителями (участниками), состав и компетенцию органов управления акционерных обществ, порядок распределения прибыли и т.д.
Например, единогласное принятие всеми учредителями решения об учреждении акционерного общества (п.п. 1-3 ст. 9 ФЗ) служит своего рода гарантией свободного участия лиц в обществе, отсутствия принуждения к передаче своего имущества юридическому лицу, в деятельности которого потенциальный акционер не заинтересован16. Единогласное принятие всеми учредителями решения об учреждении денежной оценки вкладов, вносимых в неденежной форме в оплату акций общества (п. 3 ст. 9 ФЗ) должно способствовать объективности и единообразию в оценке вкладов, препятствовать искусственному завышению этой оценки.
Государственная регистрация акционерного общества представляет собой акт компетентного государственного органа, фиксирующего факт создания общества, реализующий контроль за законностью этой процедуры, а также означающий признание за обществом и предоставление ему государством правосубъектности17. Только к созданному, то есть зарегистрированному акционерному обществу акционер может предъявлять какие-либо требования.
Не меньшее значение имеет и лицензирование. «Законодательный запрет безлицензионной профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг предусматривает появление на нем хозяйствующих субъектов и граждан, имеющих сомнительную материальную базу и недостаточную квалификацию. Кроме того, лицензия является весьма эффективным рычагом контроля за соблюдением прав инвесторов как со стороны эмитентов ценных бумаг, так и всяческих посредников, поскольку позволяет оперативно пресекать
допущенные нарушения путем её приостановления или аннулирования»18.
Нормативное обеспечение прав акционеров реализуется через их закрепление в различных источниках права. В частности, ФЗ в соответствии с ГК определяет права акционеров, обеспечивает защиту прав и интересов акционеров (п. 1 ст. 1 ФЗ). В уставе акционерного общества должны содержаться права акционеров по каждой категории принадлежащих им акций (п. 3 ст. 11, ч. I п. 1 ст. 27 ФЗ). По каждой акции одной категории (типа) предоставляется одинаковый объем прав (ст. 31 ФЗ).
Ряд прав акционеров, в свою очередь, выступает как гарантия, условие реализации других прав. Например, преимущественное право приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, может быть реализовано при соблюдении права акционера на информацию (ср.: п. 2 ст. 36, п. 2 ст. 38, п. 1 ст. 40 и ст. 41 ФЗ).
Имущественные права акционеров требуют в качестве оснований возникновения, изменения и прекращения, как правило, сложные юридические составы, включающие в себя порой как сделки, так и юридические акты. Права акционеров в сфере управления, кроме этого, требуют включения иных неимущественных прав, прав в сфере управления.
Право на участие в управлении акционерным обществом реализуется непосредственно - через участие в работе общего собрания акционеров и голосование на нем - и опосредованно - через подачу предложений в повестку дня общего собрания акционеров (ст. 53 ФЗ), выдвижение кандидатов в органы акционерного общества, в том числе органы управления (ст. 53 ФЗ), право на информацию об общем собрании акционеров (ст. 52 ФЗ), право на участие в общем собрании акционеров непосредственно или через представителя (ст.ст. 51, 57 ФЗ), право голоса на общем собрании акционеров (ст.ст. 31, 32, 49 ФЗ), право на информацию о решениях общего собрания акционеров (ст. 62 ФЗ), право обжаловать решения общего собрания акционеров (ст. 49 ФЗ), контроль за деятельностью органов управления на общем собрании акционеров и через органы контроля, кандидатов, в которые выдвигает акционер, которые избирает акционер, через прекращение деятельности органов акционерного общества и т.д. Подчеркнем два момента: 1) во всех случаях для реализации этих прав требуется осуществление права акционера на информацию - о своих
правах, о созыве общего собрания акционеров, о решениях органов акционерного общества и т.д.; 2) так как органы управления, по общему правилу, избираются на общем собрании акционеров и на нем же прекращаются их полномочия, то в основания возникновения, изменения и прекращения прав акционеров в сфере управления требуется также включение компетенции высшего органа управления акционерного общества.
Таким образом, большинство прав акционеров, в первую очередь, прав в сфере управления по условиям реализации являются сложноструктурированными.
Обеспечение и защита прав акционеров не могут рассматриваться в отрыве от других проблем акционерного права. Их правовое регулирование должно развиваться, в том числе при соблюдении прав и законных интересов самого акционерного общества и третьих заинтересованных лиц, что и обеспечивает система корпоративного управления.
1 Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. - Т. П. - СПб., 1907. - С. 344— 461; Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. - Т. П. - М., 1995.-С. 168-172.
2 Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - СПб, 1917. - С. 309.
3 Права акционеров в США были приравнены к индексу «100», на последнем месте с индексом «48» оказалась Япония.
4 СЗ РФ. -1996. - № 1. - Ст. 1 (с последующ, изм. и доп.).
5 Об этом: Долинская В.В. Права акционеров // Основы правовых знаний: Учебник для учащихся 8-9 классов. -М., 1999.
6 Долинская В.В. Доверительное управление ценными бумагами // Закон. - 2004. - № 7. - С. 64-68.
7 Алексеев С.С. Общая теория права. - М, 1981; Долинская В.В. Предпринимательское право: Учебник. - М, 2004. - Р. 5.1.; Попоцдопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. - СПб, 1994.
8 Долинская В.В. Понятие гражданского права: Гл. 1 // Гражданское право: Учебник / Под ред. А.Г. Калпина,
A.И. Масляева. - Ч. 1. - М, 2000.
9 Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав: Гл. XV // Советское гражданское право / Отв. ред.
B.П. Грибанов, С.М. Корнеев. - Т. 1. - М, 1979. - С. 279.
10 Ожегов С.И, Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. - М, 1993. - С. 438.
11 Носов С.И. О защите прав акционеров // Законодательство.-2001,-№ 1.
12 Долинская В.В. Предпринимательское право. - Р. 2.2.
13 П. 1 ст. 38 Конституции РФ: «Материнство и детство, семья находятся под защитой государства»; гл. 58 ТК «Защита трудовых прав работников профессиональными союзами» - о контроле профсоюзов за соблюдением норм трудового права и гарантиях прав работников; о цели защиты интересов собственников при реализации преимущественного права покупки по ст. 250 ГК и др.; Гражданско-правовая охрана интересов личности. - М, 1969. - С. 3-4; Осипов Е. Общие условия и пределы защиты гражданских прав (на примере законодательства Республики Казахстан) // Право и жизнь. - М, 2001. -№ 35. - С. 181-183; Хвостов В.М. Система римского права. - М, 1996. - С. 207.
14 Ожегов С.И, Шведова Н.Ю. Указ. соч. - С. 230,499.
15 Матузов Н.И. Правовая система и личность. - Саратов, 1987.-С. 131.
16 Менее демократична норма ст. 2 ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ.
17 Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. - М, 1997.-С. 253.
18 Ионова Ж. Лицензирование - способ защиты прав акционеров // Журнал для акционеров. - 1996. - № 5. -
C. 45.
